Joint Venture-Vertrag und Projekttrágergesellschaft im amerikanischen und deutschen Recht

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1 Thomas Tegen Joint Venture-Vertrag und Projekttrágergesellschaft im amerikanischen und deutschen Recht JL PETER LANG Europáischer Verlag der Wissenschaften

2 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis 15 Einleitung Teil Joint Venture-Vertrag und Projekttrágergesellschaft im amerikanischen Recht 1. Kapitel Stellung und Entwicklung des Joint Venture im anglo-amerikanischen Rechtskreis A. Bedeutung des Joint Venture 27 B. Versuch einer Definition 29 C. Das klassische Joint Venture-Verstandnis der amerikanischen Gerichte 30 I. Altere Entscheidungen, die das Joint Venture ais eine Art Partnership verstehen 31 II. Entscheidungen, die das Joint Venture bereits von der Partnership abgrenzen, die Unterschiede jedoch ais unbedeutend ansehen 33 III. Entscheidungen, die das Joint Venture vorrangig ais eine vertragliche Beziehung verstehen 34 IV. Entscheidungen, die das Joint Venture ais eigene, sepárate Kooperationsform verstehen, auf welche dennoch das Recht der Partnership Anwendung findet 35 D. Die amerikanische Corporation 36 E. Corporation ais Partner einer Partnership? 37 F. Historische Entwicklung des Joint Venture 38 I. Die kontinentaleuropáische Entwicklung des Joint Venture 39 n. Die Entwicklung im amerikanischen Recht 42 G. Aktuell geltende Definition des Joint Venture 44 H. Joint Venture v. Partnership: sui generis at least - and probably sui juris 44 I. Die Partnership ais Grundform 44 II. Gemeinsamkeiten zwischen Joint Venture und Partnership 45 III. Unterschiede zwischen Joint Venture und Partnership Die bestimmte, auf ein einzelnes Vorhaben ausgerichtete Unternehmung Die Corporation ais Partner eines Joint Venture Das nur begrenzt anwendbare ^Agency-Prinzip" Gewinn - und Verlustverteilung Delectus Personarum Ansprüche der Partner untereinander aus dem Joint Venture-Vertrag («action on the contraer) 52 I- Zusammenfassung der Ergebnisse 53

3 2. Kapiíel Incorporated Joint Venture und Joint Venture Corporation A. Das Verháltnis zwischen Joint Venture und Corporation 54 B. Die Cióse Corporation 55 C. Die Joint Venture Corporation 59 I. Das Incorporated Joint Venture 59 II. Cióse Corporation ais Projekttrágergesellschaft eines Joint Venture: Joint Venture Corporation 61 III. Abgrenzung zur herkómmlichen Cióse Corporation Gemeinsamkeiten Besonderheiten der Cióse Corporation ais Projekttrágergesellschaft 66 IV. Mógliche Joint Venture-Konstellationen 68 D. Promoter Agreements 70 E. Das Internationale Joint Venture 71 F. Alternative Kooperationsformen 73 I. Mergers und Acquisitions 73 II. Franchise und Licensing Agreements 73 III. Cooperative Agreements und Supplier Agreements 74 G. Zusammenfassung der Ergebnisse Kapitel Das Verháltnis zwischen Joint Venture-Vertrag und den Articles of Incorporation, der Charter und den Bylaws A. Das..dreistufige" Gesamtkonzept des Joint Venture 76 B. Der Joint Venture-Vertrag 79 I. Pre-Incorporation Agreements 79 II. Rechtliche Einordnung des Joint Venture-Vertrages 80 III. Konzept und Inhalt des Joint Venture-Vertrages 81 IV. Typische, iterative Regelungsinhalte 82 C. Joint Venture-Vertrag neben der Projekttrágergesellschaft 84 I. Rechtliche Einordming von Shareholders' Agreements 85 II. Bestand des Joint Venture-Vertrages neben der Cióse Corporation Die Koexistenzsituation Die rechtliche Anerkennung der Koexistenz 87 III. Durchsetzbarkeit des Joint Venture-Vertrages auf gesellschaftsrechtlicher Ebene 93 D. Kollision zwischen Joint Venture-Vertrag und Projekttrágergesellschaft 95 E. Wirkung der Treuepflichten aus dem Joint Venture auf korporativer Ebene 96 I. Treuepflichten in einer Cióse Corporation 96 II. Die Anwendbarkeit der Treuepflichten im Fall der Cióse Corporation ais Projekttrágergesellschaft 98 F. Die Articles of Incorporation 100 I. Bedeutung 100 II. Gründungsverfahren, Rechtsnatur und Vorrang der Articles of Incorporation

4 III. Zwingender Regelungsinhalt der Articles of Incorporation 104 G. Die Funktion der Bylaws 106 I. Gegenstand und Rechtsnatur 106 II. Inhalt der Bylaws 109 H. Die Bedeutung der Charter 111 I. Das Verháltnis des Joint Venture-Vertrages zu den Articles of Incorporation 112 I. Der grundsátzliche Vorrang der Articles of Incorporation 112 II. Das grundsátzlich fehlende Konfliktverháltnis 113 III. Mógliche spezielle Konflikte aufgrund der Koexistenz von Joint Venture- Vertrag und Articles of Incorporation Konfliktpotential inder Purpose Clause Konfliktpotential aufgrund von Formerfordernissen betreffend die Optional Provisions 118 J. Das Verháltnis des Joint Venture-Vertrages zu den Bylaws einer Cióse Corporation..120 I. Funktion beider Regelungswerke 120 II. Kein grundsátzlicher Vorrang der Bylaws 121 III. Der praktisch nicht existierende Konflikt zwischen Joint Venture-Vertrag und den Bylaws Voraussetzung: Koexistenz und Gegenstandsidentitat der Regelungswerke Keine Koexistenz aufgrund einzelstaatlichen Rechts Keine Koexistenz duren Substitution 124 a) Substitution der Bylaws durch den Joint Venture-Vertrag 124 b) Substitution des Joint Venture-Vertrages durch die Bylaws Kein Konflikt der Regelungswerke trotz ihrer Koexistenz 126 a) Keine Identitat der Regelungswerke 126 b) Klauselvorbehalte 129 IV. Hypothetische Konfliktsituationen Der theoretisch-hypothetische Konflikt zwischen Joint Venture-Vertrag und den Bylaws Losungsansatz 132 K. Interessenkonflikte inder Projekttrágergesellschaft 134 I. Die Konfliktsituation Self-Dealing Conflicts Corporate Opportunity Conflicts Disclosure Conflicts 136 II. Losung der Interessenkonflikte 136 L. Zusammenfassung der Ergebnisse Teil Joint Venture-Vertrag und Projekttrígergesellschaft im deutschen Recht 4. Kapitel Das Joint Venture im deutschen Recht A. Begriffsbestimmung des Joint Venture 141 B. Der Begriff des Gemeinschaftsunternehmens

5 C. Wesentliche Merkmale eines Joint Venture 145 I. Rechtlich selbstándiges Unternehmen 146 II. Auf der Grundlage eines Vertrages 147 III. Wirtschaftlich und rechtlich voneinander unabhángige Mutterunternehmen 148 IV. Projekttrágergesellschaft ais Instrument grenzüberschreitender Projektkooperation 149 D. Zusammenfassung der Ergebnisse Kapitel Organisationsrechtliche Typen des Joint Venture A. Contractual und Equity Joint Ventures 152 I. Das Contractual Joint Venture Rechtliche Einordnung Internationale Bedeutung Abgrenzung zu Interessengemeinschaften und Konsortien 156 II. Das Equity Joint Venture 156 III. Verháltnis zwischen Contractual und Equity Joint Venture 158 IV. Das Equity Joint Venture ais erweiterte Organisationsform des Contractual Joint Venture 160 B. Abgrenzung des Equity Joint Venture zu anderen Formen der Kooperation 162 I. Schwierigkeit einer juristisch exakten Abgrenzung 162 II. Abgrenzung zum Konzern 162 III. Abgrenzung zur Projektfinanzierung und Betreibermodellen 165 C. Zusammenfassung der Ergebnisse Kapitel Das Verháltnis des Joint Venture-Vertrages zur Satzung der Projekttrágergesellschaft A. Die Rechtsnatur des Joint Venture-Vertrages 169 I. Joint Venture-Vertrag ais Vorvertrag und Vorgründungsvertrag Rechtsnatur des Vorvertrages Der Joint Venture-Vertrag ais Vorvertrag 170 a) Formelle Anforderungen an einen Joint Venture-Vertrag ais Vorvertrag Exkurs: Das Gesellschaftsstatut des Joint Venture 173 b) Joint Venture-Vertrag ais Rahmenvertrag Joint Venture-Vertrag ais Vorgründungsvertrag 175 II. Der Joint Venture-Vertrag ais BGB-Gesellschaftsvertrag 178 III. Der Joint Venture-Vertrag ais Schuldvertrag Schuldvertragliche Einordnung Joint Venture-Vertrag ais internationaler Schuldvertrag 182 IV. Joint Venture-Vertrag ais Dauerschuldverháltnis sui generis Begriff des Dauerschuldverháltnisses Joint Venture-Vertrag ais Dauerschuldverháltnis 184 a) Joint Venture-Vertrag ais ^relationaler Vertrag" 184 b) Dauerschuldverháltnis sui generis 186 V. Lenkungsinstrument und Konfliktregulativ: Hetero-funktioneller Vertrag

6 B. Die Rechtsnatur der Satzung der Projekttrágergesellschaft 190 I. Rechtsnatur 191 II. Inhalt 193 C. Koexistenz und Doppelgesellschaft 194 D. Joint Venture-Vertrag ais schuldrechtlicher Nebenvertrag zur Satzung der Projekttrágergesellschaft 196 I. Zulássigkeit und Rechtsnatur von Gesellschaftervereinbarungen neben der Satzung der GmbH (Nebenvertráge) Zulássigkeit, Inhalt und Zulássigkeitsschranken Rechtsnatur und Trennungsprinzip 199 II. Joint Venture-Vertrag ais Nebenvertrag Situation vor Gründung der Projekttrágergesellschaft Situation nach Gründung der Projekttrágergesellschaft 203 a) Inhalt 204 b) Die rein schuldrechtüche Rechtsnatur 208 E. Koexistenz und Kollision beider Regelungswerke 210 I. Koexistenz und Ebenentrennung Wechselseitige EinfluBstróme Konsequenzen für die Auslegung der Regelungswerke 217 II. Kollision der Regelungswerke Der Kollisionsfall Kein grundsátzlicher Vorrang der Satzung Vorrang des Joint Venture-Vertrages 232 a) Vorrang des Joint Venture-Vertrages aufgrund wirtschaftlicher Betrachtung 233 b) Vorrang ais schuldrechtlicher Nebenvertrag unter Berücksichtigung der Besonderheiten des Joint Venture-Vertrages 234 (1) Die Auffassung des Bundesgerichtshofs zur Gesellschaftervereinbarung ais Anfechtungsgrund 235 (2) Kritik der Literato und Wertung der Kritik im Hinblick auf den Joint Venture-Vertrag ais Nebenvertrag 236 (3) Losungsvorschláge der Literato 242 (4) Stellungnahme und Lósungsvorschlag 244 (5) Erfüllbarkeit auf korporativer Ebene nur bei Beteiligung aller Gesellschafter 252 F. Zusammenfassung der Ergebnisse Kapitel Der Joint Venture-Vertrag ais eine besondere Art des Unternehmensvertrages A. Joint Venture-Vertrag ais (faktischer) konzernbegründender Vertrag 258 B. Joint Venture-Vertrag ais Unternehmensvertrag i.s.d. 291 AktG 261 C. Joint Venture-Vertrag ais Organisationsvertrag im GmbH-Konzernrecht 262 D. Die Projekttrágergesellschaft ais Teilgewinngemeinschaft: Joint Venture-Vertrag ais Unternehmensvertrag i.s.d. 292 Abs. 1 Ziff. 2 AktG 266 I. Die aktienrechtliche Gewinngemeinschaft 266 II. Besonderheiten im GmbH-Recht

7 III. Analoge Anwendbarkeit des 292 Abs. 1 Ziff. 1, 2 AktG auf Gemeinschaftsunternehmen (die Projekttrágergesellschaft) 268 E. Zusammenfassung der Ergebnisse 276 Schlufibetrachtung A. Zusammenfassende Würdigung der wichtigsten Ergebnisse 278 B. Bedeutung des Joint Venture-Vertrages: Ein Ausblick 284 Literaturverzeichnis 287 Register der zitierten amerikanischen Entscheidungen - Table of Cases