Inhaltsverzeichnis. Einleitung 1

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Jan Junge
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1 Vorwort Inhaltsverzeichnis VII IX Einleitung 1 1. Kapitel: Grundlagen 5 1 Outsourcing 5 I. Terminologie 5 1. Outsourcing und verwandte Begriffe 5 2. Die in dieser Arbeit verwendeten Begriffe 6 II. Motive 7 1. Kostensenkung 7 2. Qualitâts- und Effizienzsteigerung 8 3. Erhôhte Flexibilitât 9 4. Abbau des Personalbestands 9 III. Risiken Verlust von Know-how Geringe Effizienz - zu wenig Kosteneinsparungen Personalrisiken Haftung und Verantwortung des Outsourcinggebers Fazit 16 IV. Erscheinungsformen Kooperationsformen Externes und internes Outsourcing Corporate oder Equity Joint Venture Konsortium (Contractual Joint Venture) Der Auslagerungsvorgang: môgliche Varianten bei der Ubertragung von Infrastruktur Ubertragung eines bestehenden Betriebsteils mit Aktiven und Passiven (Asset Deal) Spaltung nach FusG Ubertragung eines Unternehmens durch Verkauf der Aktien (Share Deal) Ûberlassung einer Infrastruktur zum Gebrauch auf Zeit Umfang der Auslagerung 28 V. Abgrenzung zu Application Service Providing (ASP) 29 VI. Der Outsourcingbegriff in dieser Arbeit: Externe Outsourcingverhâltnisse mit komplexen Pflichtenstrukturen 30 IX Mosimann, Nicolas Die Beendigung von externen Outsourcingverhältnissen mit digitalisiert durch: IDS Basel Bern

2 2 Outsourcingvertrag 32 I. Parteien 32 II. Form 32 III. Vertragsstruktur Rahmenvertrag Einzelvertrâge und Anlagen Service Level Agreements (SLA) Verhâltnis der Vertragsbestandteile zueinander 35 IV. Rechtsnatur Vorgehensweise Vertragstypische Merkmale Ubertragung von Infrastruktur Entgeltliche Erbringung der «Outsourcing-Leistung» Zusammenfassung der Hauptleistungspflichten (essentialia negotii) Outsourcingvertrag als Innominatkontrakt Vertragsfreiheit als gesetzliche Grundlage und ihre Schranken Einreihung in die Systematik der Innominatkontrakte Kaufvertrag und Vermôgensubertragung nach FusG Miet- und Pachtvertrag Lizenzvertrag Werkvertrag «Dauer-Werkvertrag» Einfacher Auftrag Wartungsvertrag Agenturvertrag Arbeitsvertrag Gesellschaftsvertrag Zusammenfassung Outsourcingvertrag als Dauerschuldverhâltnis Outsourcingvertrag als komplexer Langzeitvertrag Schlussfolgerungen Outsourcingvertrag als Vertrag sui generis Verdichtung zu einem eigenstàndigen Vertragstypen 61 V. Das besondere Vertrauensverhâltnis Das Abhângigkeitsverhàltnis Das besondere Vertrauensverhâltnis 63 VI. Nebenpflichten Zugang zu Infrastruktur 66

3 2. Verschaffungspflichten Mitteilungspflichten Verglitung von Mitwirkungshandlungen Geheimhaltungspflichten 68 VII. Inhaltskontrolle 69 VIII. Vertragsauslegung und Vertragsergânzung Vertragsauslegung Vertragsergânzung Im Allgemeinen Vertragsergânzung bei Innominatvertràgen Bedeutung des Gesetzesrechts bei der Vertragsergânzung Kapitel: Die Beendigung 75 1 Einleitung 75 I. Beendigungsgriinde und Vertragsende 75 IL Vorgehensweise 76 III. Motive fur einen Vertragsausstieg 76 IV. Interessenlage bei Vertragsbeendigung Beendigungsinteresse Bestandesinteresse fur die Zukunft Fazit 79 V. Phasen der Vertragsbeendigung 79 VI. Auflôsung mit ex-««nc-wirkung 80 VII. Die Ebenen des Rahmenvertrages und seiner Einzelvertrâge Einverstândliche Auflôsung (Aufhebungsvertrag) 81 3 Beendigung befristeter Dauerschuldverhâltnisse durch Zeitablauf I. Grundsatz 82 IL Zeitliche Schranke 83 4 Beendigung unbefristeter Dauerschuldverhâltnisse durch ordentliche Kundigung 85 I. Vertragliches oder gesetzliches Recht auf ordentliche Kundigung 85 II. Recht auf ordentliche Kundigung des Outsourcingvertrages III. Unzulâssigkeit «ewiger» Vertrâge 88 IV. Anspruch auf Verlângerung des Vertrages 90 5 Ausserordentliche Kundigung 91 I. Funktion 91 II. Gesetzliche Ausgangslage 92 III. Recht auf Kundigung des Outsourcingvertrages aus «wichtigem Grund» 92 IV. Charakterisierung der Kundigung aus «wichtigem Grund» als zwingendes Recht 96 V. Der «wichtige Grund» 98 XI

4 1. Grundlagen Zum Begriff Vertragsverletzung als «wichtiger Grund» Verletzung von Hauptpflichten Verletzung von Nebenpflichten Bedeutende Verânderung der Vertragsumstânde als «wichtiger Grund» Die clausula rébus sic stantibus und ihr Verhâltnis zur ausserordentlichen Kundigung Ausgewâhlte Anwendungsfâlle Vertraglich vereinbarte «wichtige Griinde» 108 VI. Teilkundigung 109 VII. Ausiibung des Kundigungsrechts 109 VIII. Verhâltnis der ausserordentlichen Kundigung zum Rucktritt vom Vertrag Wirkung des Rucktritts bei Dauerschuldverhâltnissen Verhâltnis zum Rucktritt nach Art. 107 ff. OR Rucktritt vom Vertrag infolge Zahlungsunfàhigkeit gemâss Art.83 Abs.2 0R Rucktritt vom Vertrag gemâss Art. 377 OR Zur Frage der Anwendbarkeit von Art. 404 OR Konkurs eines Kontrahenten Nachtrâgliche Unmôglichkeit der Leistung Auflôsung wegen Màngeln bei der Vertragsentstehung 122 I. Im Allgemeinen 122 II. Die Irrtumsanfechtung im Besonderen Zulâssigkeit von Konventionalstrafen Neuverhandlungspflicht bei ordentlicher und ausserordentlicher Kundigung? Vertragsbeendigung und Kontrahierungszwang Kapitel: Die Liquidationsphase Schicksal des ausgelagerten Prozesses im Hinblick auf die Vertragsbeendigung; drei Szenarien Liquidationsphase 130 I. Sinn und Zweck 130 II. Interessenlage 131 III. Sachlicher Anwendungsbereich 132 IV. Dauer der Liquidationsphase 132 V. Ânderung des Vertragszwecks 133 VI. Inhalt Das geânderte Pflichtenprogramm wâhrend der Liquidationsphase 135 XII

5 2. Allgemeine Kooperationspflicht Unterstutzungspflichten des Outsourcingnehmers Vergutungspflicht des Outsourcinggebers Kapitel: Der beendete Outsourcingvertrag Ruckubertragung von Vermôgenswerten 139 I. Ruckubertragung der zum Gebrauch wâhrend der Vertragsdauer uberlassenen Vermôgenswerte 139 IL Riickkauf oder Kauf von Vermôgenswerten 140 III. Verhâltnis des Outsourcingnehmers zu seinem Nachfolger im Falle einer Weiteriibertragung 141 IV. Schicksal der dem Outsourcingnehmer bei Vertragsbeginn ubertragenen Immaterialgiiter 141 V. Arbeitsrechtliche Aspekte Das Recht am wâhrend der Vertragserfullung entstandenen Arbeitsergebnis Schadenersatzanspriiche 145 I. Schadenersatzanspriiche infolge ausserordentlicher Beendigung Gerechtfertigte Kundigung aus «wichtigem Grund» Ungerechtfertigte Kundigung aus «wichtigem Grund» Nachtrâgliche Unmôglichkeit der Leistung 149 IL Schadenersatz infolge ordentlicher Kundigung oder die Frage nach einem Investitionskostenersatz Nachvertragliche Pflichten 152 I. Geheimhaltungspflichten 154 II. Konkurrenzverbot 156 Zusammenfassung der wichtigsten Ergebnisse in Thesen 159 Abkùrzungsverzeichnis 163 Literaturverzeichnis 165 Materialien 179 Stichwortverzeichnis 181 XIII

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