Eltern haften fiir ihre Kinder!

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1 Eltern haften fiir ihre Kinder! Eine rechtsvergleichende Untersuchung im Hinblick auf die Reform des Schadenersatzrechts von Dr. Sabine Hohensinn Assistentin am Institut fiir Zivilrecht, Universitat Wien Wien 2009 Manzsche Verlags- und Universitatsbuchhandlung

2 Seite Geleitwort Vorwort Abkiirzungsverzeichnis Literaturverzeichnis V VII XVII XXI I. Einleitung 1 II. Geschichtliche Grundlagen der Elternhaftung 8 A. RSmisches Recht 8 B. Mittelalter 11 C. Naturrecht 12 D. Der Code Civil aus III. Gesetzliche Grundlagen der Elternhaftung 14 A. Vorbemerkung 14 B. Die einzelnen Regelungen Osterreich Deutschland Italien Frankreich Die Niederlande 19 6.,,Europ3isches Privatrecht" 20 a)petl 20 b) PEL Liab. Dam 21 C. Zusammenfassung 21 IV. Rechtswidrigkeit und Adressaten der Elternhaftung 23 A. Die,,VernachlSssigung der anvertrauten Obsorge" in 1309 ABGB Die von 1309 ABGB verlangte Pflichtverletzung 23 a) Verletzung der Aufsichts- und/oder Erziehungspflicht? 23 b) Inhalt der Aufsichtspflicht 25 aa) Fragestellung 25 bb) Judikatur zum Inhalt der Aufsichtspflicht 26 (1) AHgemeines 26 (2) VerhSltnisse des Kindes 27 (3) Verhaitnisse der Eltern 30 (4) Umstande der Aufsichtssituation 31 c) MaOnahmen zur Erfiillung der Aufsichtspflicht 33 aa) Vorbemerkungen 33 bb) Die Mafinahmen im Einzelnen 34

3 2. Die von 1309 ABGB erfassten Haftungssubjekte 37 a) Der Obsorgeberechtigte 37 b) Merit obsorgeberechtigte Personen 39 aa) Vorbemerkungen 39 bb) Leibliche Eltern ohne Obsorge 40 cc) Patchworkeltern 40 dd) Sonstige Aufsichtspersonen 43 c) Zul&ssigkeit der Ubertragung der Aufsichtspflicht 43 aa) Rechtsgrundlagen fiir die Ubertragung der Aufsichtspflicht 43 bb) Elterliche Verantwortung trotz Ubertragung der Aufsichtspflicht...44 d) Unterschied zwischen 1309 ABGB und den 1293 ff ABGB als Haftungsgrundlagen 48 e) Rechtsnatur der,,anvertrauten" Aufsichtspflicht 53 aa) Gesetzliche Aufsichtspflicht 53 (1) Gesetzliche Aufsichtspflicht des Obsorgeberechtigten 53 (2) Gesetzliche Aufsichtspflicht der Lehrer 53 bb) Vertragliche Aufsichtspflicht 55 (1) Ausdrttcklicher und konkludenter Vertrag 55 (2) Rechtswirkungen des Vertrages Qber die Ubertragung der Aufsichtspflicht 56 (3) Abgrenzung von der blob faktischen Aufsichtspflicht 56 (4) Judikatur zur Haftung der vertraglich Aufsichtspflichtigen...59 cc) GefSlligkeitshalber ubernommene Aufsichtspflicht 60 (1) Das Tatbestandsmerkmal des Anvertrauens" 60 (2) Rechtsbindungswille 60 (3) Beispiele fur die faktisch anvertraute Aufsichtspflicht 61 (4) Beispiele fur keine anvertraute Aufsichtspflicht 65 (5) Ergebnis fur die Haftung 68 B. Haftungssubjekte und Rechtswidrigkeit in den anderen Rechtsordnungen Einleitung Deutschland 70 a) Der gesetzlich,,aufsichtspflichtige" 70 b) Vertragliche Ubernahme der Aufsichtspflicht 72 c) Verletzung der Erziehungspflicht? 75 d) Ubertragung der Aufsichtspflicht Frankreich 77 a),,le pere et la mere" 77 b) Andere Haftungssubjekte 79 c) Die cohabitation 81 d) Verletzung der Erziehungspflicht? 83 e) Ubertragung der Aufsichtspflicht 84 f) Reform Italien 86 a) Verschiedene Anknupfungsmomente 86 b) Das VerhSltnis von Art 2047 CC und Art 2048 CC 86 c) Die elterliche Gewalt (la potesta genitoriale) 87 d) Die coabitazione 89 e) Die Haftung anderer Personen 91 aa) nach Art 2047 CC 91 bb) nach Art 2048 CC 92

4 XI f) Verletzung der Erziehungspflicht? 94 g) Inhalt der Aufsichts- und Erziehungspflicht 95 h) Ubertragung der Aufsichtspflicht Die Niederlande 97 a) Ausiibung der elterlichen Gewalt oder der Vormundschaft 97 b) Verletzung der Aufsichtspflicht? 98 c) Verletzung der Erziehungspflicht? 98 d) Ubertragung der Aufsichtspflicht England und Irland 99 a) Grundsatz: Keine Haftung,,fiir andere" 99 b) Haftungsffille 101 c) Inhalt der Aufsichtspflicht ,,Europaisches Privatrecht" 105 a)petl 105 b) PEL Liab. Dam 105 C. Zusammenfassung und Stellungnahme Vorbemerkung Bei welcher Pflichtverletzung wird gehaftet? 106 a) Pflichtverletzung im Rechtsvergleich 106 b) Pflichtverletzung bei 1309 ABGB Werhaftet? 108 a) Der Kreis der Haftenden im Rechtsvergleich 108 b) Der Kreis der Haftenden nach 1309 ABGB 110 V. Verschuldensvorwurf bei der Elternhaftung 113 A. Vorbemerkungen 113 B. Verschulden bei 1309 ABGB 115 C. Verschulden der Eltern in den anderen Rechtsordnungen? Deutschland Italien Frankreich England Die Niederlande ,,Europaisches Privatrecht" 120 D. Zusammenfassung und Stellungnahme Verschulden der Eltern im Rechtsvergleich Feststellung der Fahriassigkeit bei 1309 ABGB unter besonderer BerQcksichtigung der Okonomischen Analyse des Schadensrechts 121 a) Vorbemerkungen 121 b) Kriterien zur Bestimmung der Fahriassigkeit - die,,funf V" 123 c) Die wesentlichsten Instrumente der Okonomischen Analyse des Rechts 124 aa) Das Kriterium der,,wirtschaftlichen Effizienz" 124 bb) Das Kriterium der Pareto-Effizienz 125 cc) Das Kaldor-Hicks-Kriterium 126 dd) Die Learned Hand-Formel 126 d) Die Ziele der Elternhaftung 128 aa) Die Ziele der Elternhaftung aus juristischer Sicht 128 bb) Die Ziele der Elternhaftung aus Okonomischer Sicht 129 (1) Das,,magische Dreieck des Schadensrechts" 129

5 XII Inhaltsverzeichnis (2) Primare Kosten - das Ziel der,,optimalen Sorgfalt" 130 (3) Sekundare Kosten - das Ziel der,,schadensstreuung" 132 (4) Tertiare Kosten 132 (5) Zusammenspiel der Ziele 133 e) Ergebnis Optimale Aufsicht 133 VI. Die Beweislast bei der Elternhaftung 136 A. Osterreich 136 l.uberblick Beweis der,,aufsichtspflichtverletzung" Verschuldensbeweis 136 B. Beweislast in den anderen Landern Deutschland 137 a)uberblick 137 b) Beweis der Erfullung der Aufsichtspflicht 137 c) Beweis der fehlenden Kausalitat 138 d) Beweis des fehlenden Verschuldens? Frankreich 139 a)uberblick 139 b) Fruhere Rechtslage 139 c) Von der Verschuldensvermutung zur,,responsabilite de plein droit". 140 d) Stellungnahmen zum ArrSt Bertrand 142 e) Reformvorschiage Italien 143 a) Beweisrechtlicher Unterschied zwischen Art 2047 und Art 2048 CC 143 b) Vermutung der culpa in vigilando 144 c) Vermutung der culpa in educando 144 d) Elternhaftung als GefHhrdungshaftungstatbestand? 147 e) Reformideen Die Niederlande England und Irland ,,Europ3isches Privatrecht" 151 C. Zusammenfassung und Stellungnahme Beweislast im Rechtsvergleich Zur Beweislast in 1309 ABGB 152 VII. Zurechnungselemente bei der Handlung des Kindes 154 A. Osterreich 154 B. Zurechnungselemente in den anderen Landern Deutschland Italien Frankreich Die Niederlande England und Irland ,,Europ3isches Privatrecht" 160 C. Zusammenfassung und Stellungnahme Zurechnungselemente bei der Kindeshandlung im Rechtsvergleich Zurechnungselemente bei der Kindeshandlung bei 1309 ABGB 161

6 XIII VIII. Der Geschadigte 164 A. Osterreich ABGB und geschadigter Dritter ABGB und Selbstschitdigung des Kindes? 164 a) Haftung der Eltern infolge eigener Aufsichtspflichtverletzung 164 b) Haftung der Eltern fiir eine von ihnen ausgewahlte Aufsichtsperson Geschadigte Aufsichtsperson und 1309 ABGB? 166 B. Andere Lander Deutschland Italien Frankreich Die Niederlande England 169 C. Zusammenfassung und Stellungnahme Der Geschadigte im Rechtsvergleich Der Geschadigte in 1309 ABGB 169 a) Haftung des Aufsichtspflichtigen gegeniiber Dritten 169 b) Haftung des Kindes gegeniiber dem Aufsichtspflichtigen? 170 c) Haftung des Aufsichtspflichtigen dem Kind gegeniiber 170 IX. Die Elternhaftung im VerhSltnis zur Eigenhaftung des Kindes 172 A. Kinder und Verschuldenshaftung Vorbemerkung Deliktsfahigkeit 172 a) Osterreich 172 b) Deutschland 173 c) Italien 176 d) Frankreich 179 e) Die Niederlande 181 f) England 182 g),,europaisches Privatrecht" 186 aa)uberblick 186 bb)petl 186 cc) PEL Liab. Dam 188 h) Zusammenfassung Billigkeitshaftung 190 a) Einftihrung 190 b) Osterreich 191 c) Deutschland 192 d) Italien 193 e) Frankreich 194 f) Niederlande 194 g) England 194 h),,europaisches Privatrecht" 195 i) Zusammenfassung Abgrenzung der Elternhaftung von der Eigenhaftung des Kindes 195 a) Vorbemerkung 195 b) Osterreich 196 c) Deutschland 199 d) Italien 199

7 XIV Inhaltsverzeichnis e) Frankreich 200 f) Niederlande 201 g) Common Law 201 h),,europsisches Privatrecht" 201 i) Zusammenfassung Stellungnahme zum Osterreichischen Recht 203 a) Zur,,Haftungsgrenze" von 14 Jahren 203 b) Zum Verhaitnis,,Elternhaftung" -,,Kindeshaftung" 203 B. Kinder und Geffihrdungshaftung Fragestellungen Rechtsvergleichende Betrachtung 205 a) Osterreich und Deutschland 205 aa) Vorbemerkungen 205 bb) Begriff des Halters 206 cc) BegrOndung der Haltereigenschaft und Haftung 207 (l)froherelehre 207 (2) Analoge Anwendung der Bestimmungen iiber die GeschaftsfShigkeit 207 (3) Analoge Anwendung der Bestimmungen iiber die Deliktsfahigkeit 209 b) Italien 209 c) Frankreich 210 d) Die Niederlande 212 e) England und Irland Zusammenfassung Stellungnahme zum Osterreichischen Recht 215 C. Kinder und Mitverschulden Einleitung Osterreich 220 a) Ausgangsfalle 220 b) Fragestellung 220 c),,eigenes" Mitverschulden des Unmundigen nach 1304 ABGB? aa) Lehre 221 bb) Judikatur 222 d) Aufsichtspflichtverletzung der Eltern als Mitverschulden des Kindes? 224 aa) Haftung fiir den gesetzlichen Vertreter nach 1313a ABGB 224 bb) Exkurs: Mitverschulden durch Gehilfenverhalten 224 cc) Mitverschulden durch,,vertreterverhalten"? 225 (1) Lehre 225 (2)OGH 227 e) Mitverschulden des Unmundigen und 1308 ABGB 228 f) Stellungnahme und Losung der Ausgangsfaile 230 aa) Anrechnung des eigenen Mitverschuldens? 230 bb) Anrechnung der Aufsichtspflichtverletzung der Eltern? 232 cc) Aufsichtspflichtverletzung Dritter als Mitverschulden des Kindes? 234 dd) Mitverschulden und 1308 ABGB 234 ee) LOsung der AusgangsfSlIe Deutschland 239

8 XV a) Mitverschulden des Kindes nach 254 BGB? 239 b) Exkurs: Kindliches Mitverschulden im Strafienverkehr 243 aa) Reform in Deutschland 243 bb) Reformbedarf auch in Osterreich? 246 c) Aufsichtspflichtverletzung der Eltern als Mitverschulden des Kindes?. 248 d) Aufsichtspflichtverletzung Dritter als Mitverschulden des Kindes? Italien 251 a) Fragestellung 251 b) Die Rechtsnatur des italienischen Mitverschuldens 251 aa) Die Artikel 1227 und 2055 Codice Civile 251 bb) Die,,tesi causalistica" 252 cc) Die,,tesi dell'autoresponsabilita" 253 dd) Die,,teoria della responsabilita parziaria" 254 c) Mitverschulden Deliktsunfahiger? 254 d) Zurechnung des elterlichen Verschuldens? Frankreich 256 a) Vorbemerkungen 256 b) Mitverschulden Deliktsunfahiger? 256 c) Zurechnung des elterlichen Verschuldens? England 258 a) Vorbemerkungen 258 b) Rechtsnatur des Mitverschuldens 259 c) Mitverschulden Deliktsunfahiger? 259 d) Zurechnung des elterlichen Verschuldens? Die Niederlande 261 a) Vorbemerkungen 261 b) Rechtsnatur des Mitverschuldens 261 c) Mitverschulden Deliktsunfahiger? 261 d) Zurechnung des elterlichen Verschuldens? Zusammenfassung 263 a) Kinder und,,eigenes" Mitverschulden 263 b) Zurechnung elterlichen Verschuldens 264 X. Die Elternhaftung im IPR 265 A. Vorbemerkungen 265 B. Rechtsquellen, Entwicklung und Grundsatze des IPR in den einzelnen Rechtsordnungen 266 C. Anknupfung fiir Schadensereignisse vor dem 11. Janner Osterreich 267 a) Deliktsstatut 267 b) Anknupfung der Deliktsfahigkeit 268 c) Ergebnis Deutschland 270 a) Deliktsstatut 270 b) Deliktsfahigkeit 272 c) Ergebnis Italien 272 a) Deliktsstatut 272 b) Deliktsfahigkeit 273 c) Ergebnis 274

9 XVI Inhaltsverzeichnis 4. Frankreich 274 a) Deliktsstatut 274 b) Deliktsfahigkeit 275 c) Ergebnis Niederlande 275 a) Deliktsstatut 275 b) Anknupfung der Deliktsfahigkeit 276 c) Ergebnis England 276 a) Deliktsstatut 276 b) Deliktsfahigkeit 279 c) Ergebnis 279 D. Anknupfung fur Schadensereignisse nach dem 11. Janner Das Deliktsstatut in Rom II Die Deliktsfahigkeit nach Rom II Ergebnis 281 XI. Reform der Elternhaftung? 283 A. Zur aktuellen,,reform des Osterreichischen Schadenersatzrechts" Arg-EundEdA Haftung im Zusammenhang mit Unmundigen im Arg-E 284 B. Reformbedarfbei 1309 ABGB? Zum Reformbedarf Reformpunkte Besonderer Teil 288 a) Die Vernachiassigung der anvertrauten Obsorge 288 aa) Bestehende Unklarkeiten 288 (1) Normadressaten 288 (2) Pflichtwidrigkeit 289 (3) Verhaltnis von Obsorge und Deliktsfahigkeit 289 bb) LOsungsmOglichkeiten 289 (1) Abstellen auf das,,zusammenleben"? 289 (2) Abstellen auf die,,aufsichtspflicht"? 291 cc) Ergebnis 294 b) Der,,Schade" 295 aa) Problematik 295 bb) Vorschlag 295 c) Die Beweislast 295 aa) Vorbemerkung 295 bb) Interessenabwagung 296 cc) Von der Beweislastumkehr zur Gefahrdungshaftung? 298 dd) Zusammenspiel mit der Aufsichtspflicht 300 ee) Die Beweislast aus cikonomischer Sicht 301 ff) Ergebnis fur 1309 ABGB 303 d) Das Mitverschulden 304 C. Vorschlag 304 XII. Zusammenfassung 306 Stichwortverzeichnis 325