Umstrukturierungen im Bereich mittelständischer Unternehmen

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1 Gesellschaftsrechtliche Unternehmenspraxis Umstrukturierungen im Bereich mittelständischer Unternehmen Gesellschaftsrechtlicher Überblick. Steuerliche Gestaltungsmöglichkeiten. Beratungshinweise, Checklisten, Musterformulare Bearbeitet von Dr. Jochen Ettinger, Markus Schmitz 1. Auflage Buch inkl. Online-Nutzung. 532 S. Broschiert ISBN Steuern schnell und portofrei erhältlich bei Die Online-Fachbuchhandlung beck-shop.de ist spezialisiert auf Fachbücher, insbesondere Recht, Steuern und Wirtschaft. Im Sortiment finden Sie alle Medien (Bücher, Zeitschriften, CDs, ebooks, etc.) aller Verlage. Ergänzt wird das Programm durch Services wie Neuerscheinungsdienst oder Zusammenstellungen von Büchern zu Sonderpreisen. Der Shop führt mehr als 8 Millionen Produkte.

2 INHALTSÛBERSICHT Vorwort 5 Inhaltsverzeichnis 9 Literaturverzeichnis 25 AbkÅrzungsverzeichnis 35 I. Einleitung 41 II. GrÅnde får Umstrukturierungen 41 III. Umwandlungen nach dem Umwandlungsgesetz 42 IV. Umstrukturierungen außerhalb des Umwandlungsgesetzes 99 V. Verlustnutzung 162 VI. GrenzÅberschreitende Sachverhalte 194 VII. Beteiligung Minderjåhriger 209 VIII. Grunderwerbsteuer bei Umwandlungen 216 IX. Mustervertråge und Formulare 246 Stichwortverzeichnis 525 9

3 INHALTSVERZEICHNIS Vorwort 5 InhaltsÅbersicht 9 Literaturverzeichnis 25 AbkÅrzungsverzeichnis 35 I. Einleitung 41 II. GrÅnde får Umstrukturierungen 41 III. Umwandlungen nach dem Umwandlungsgesetz Verschmelzungen a) Wahl der Umstrukturierungsform, Alternativen zur Verschmelzung b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte von Verschmelzungen aa) Begriff der Verschmelzung und Gesetzestechnik bb) Verschmelzungsfåhige Rechtstråger cc) Ablauf einer Verschmelzung dd) Glåubigerschutz bei der Verschmelzung ee) Verschmelzung von GmbH & Co. KGs Treuhandmodell c) Steuerrechtliche Aspekte von Verschmelzungen aa) Verschmelzung von KÇrperschaften auf Personengesellschaften oder natårliche Personen (1) Auswirkungen auf Ebene der Åbertragenden KÇrperschaft (2) Auswirkungen auf Ebene der Åbernehmenden Personengesellschaft und deren Gesellschafter bzw. der Åbernehmenden natårlichen Person (3) Steuerliche RÅckwirkung bb) Verschmelzung von KÇrperschaften auf KÇrperschaften (1) Auswirkungen auf Ebene der Åbertragenden KÇrperschaft

4 V E R Z E I C H N I S Inhalt cc) (2) Auswirkungen auf Ebene der Åbernehmenden KÇrperschaft (3) Auswirkungen auf Ebene der Anteilseigner Verschmelzungen von Personengesellschaften auf Personengesellschaften Spaltungen a) Wahl der Umstrukturierungsform einer Spaltung, Alternativen b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte von Spaltungen aa) Begriff der Spaltung und Gesetzestechnik bb) Varianten der Spaltung cc) Spaltungsfåhige Rechtstråger dd) Nicht-verhåltniswahrende Spaltungen ee) Grundsatz der sog. partiellen Gesamtrechtsnachfolge ff) Glåubigerschutz bei der Spaltung gg) Ablauf einer Spaltung im Falle der Aufspaltung und Abspaltung hh) Ablauf der Spaltung im Falle der Ausgliederung Steuerliche Aspekte von Auf- und Abspaltungen a) Auf- und Abspaltungen zwischen KÇrperschaften untereinander (aa) Entsprechende Anwendung der 11 bis 13 UmwStG (bb) Doppeltes Teilbetriebserfordernis (cc) Missbrauchstatbestånde nach 15 Abs. 2 UmwStG (dd) Verlustvortråge (ee) GesamtÅbersicht zu 15 UmwStG b) Auf- und Abspaltung von Kapitalgesellschaften auf Personengesellschaften c) Auf- und Abspaltung von Personengesellschaften auf andere Personengesellschaften d) Steuerliche Aspekte von Ausgliederungen Formwechsel a) Wahl der Umstrukturierungsform, Alternativen b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte eines Formwechsels aa) Begriff des Formwechsels und Gesetzestechnik bb) Formwechselfåhige Rechtstråger

5 Inhalt V E R Z E I C H N I S cc) Ablauf eines Formwechsels dd) ee) Glåubigerschutz beim Formwechsel, Angebot zur Barabfindung Formwechsel einer Kapitalgesellschaft in eine GmbH & Co. KG Ende des Treuhandmodells c) Steuerliche Aspekte eines Formwechsels aa) bb) cc) dd) Formwechsel von Kapitalgesellschaften in Personengesellschaften Formwechsel von Personengesellschaften in Kapitalgesellschaften Formwechsel von Personengesellschaften in andere Personengesellschaften Formwechsel von Kapitalgesellschaften in Kapitalgesellschaften anderer Rechtsform ee) Grunderwerbsteuer beim Formwechsel IV. Umstrukturierungen außerhalb des Umwandlungsgesetzes EinfÅhrung Entscheidungsfaktoren bei der Wahl der Umstrukturierungsmethode a) Einzelrechtsnachfolge oder Gesamtrechtsnachfolge b) Entscheidungskompetenz und Informationspflichten c) Nachhaftung des Åbertragenden Rechtstrågers, Glåubigerschutz d) Kostenfaktor Einbringungsvorgånge a) Allgemeines b) Rechtsgeschåftliche Ûbertragung von VermÇgensgegenstånden im Rahmen einer Einbringung c) Gesellschaftsrechtliche Aspekte von Sacheinlagen aa) Sacheinlagen bei Personengesellschaften bb) Sacheinlagen bei Kapitalgesellschaften

6 V E R Z E I C H N I S Inhalt d) Einbringung aus Gesellschaften ( Ausgliederungen im weiteren Sinn ) aa) Ausgliederung aus einer AG bb) Ausgliederung aus einer GmbH cc) Ausgliederung aus einer Personengesellschaft e) Steuerliche Behandlung von Einbringungen aa) Allgemeines bb) Einbringungen nach 20 UmwStG (1) Anwendungsfålle des 20 UmwStG (2) Tatbestandsvoraussetzungen des 20 UmwStG (3) Ansatzwahlrecht (4) Sonstiges (5) Sieben-Jahres-Sperrfrist (6) Ersatzrealisationstatbestånde (7) Nachweispflichten (8) Behandlung der vom Einbringenden nach Einbringung gehaltenen Anteile cc) Erbringungen nach 21 UmwStG (1) Anwendungsfålle des 21 UmwStG (2) Tatbestand des Anteilstauschs (3) Ansatzwahlrecht bei dem Åbernehmenden Rechtstråger (4) Anschaffungskosten beim Einbringenden (5) Sieben-Jahres-Sperrfrist (6) Nachweispflichten dd) Einbringungen nach 24 UmwStG (1) Allgemeines (2) Tatbestand und Anwendungsfålle des 24 UmwStG (3) Gegenleistung (4) Einbringungsgewinn (5) Ansatzwahlrecht der Åbernehmenden Personengesellschaft (6) Zeitpunkt der Einbringung (7) Sonderregelung får einen Einbringungsgewinn II nach 24 Abs. 5 UmwStG

7 Inhalt V E R Z E I C H N I S 4. Anwachsungsvorgånge a) Allgemeines b) Die Anwachsung c) Gestaltungsmodelle aa) Klassisches Anwachsungsmodell (einfache Anwachsung) bb) Erweiterte Anwachsung d) Steuerliche Behandlung aa) Erweiterte Anwachsung bb) Einfache Anwachsung Realteilung a) Gesellschaftsrechtliche Aspekte b) Steuerliche Behandlung Ûbertragung einzelner WirtschaftsgÅter a) Allgemeines, Anwendungsfålle b) Gesellschaftsrechtliche Behandlung c) Steuerrechtliche Aspekte V. Verlustnutzung Einleitung Umwandlungen nach dem 2. Teil des UmwStG 3 bis 10, 18 UmwStG Umwandlungen nach dem 3. Teil des UmwStG 11 bis 13, 19 UmwStG a) Verschmelzung von Verlustgesellschaften (Fallbeispiel) b) Nutzung der Verlustvortråge durch Zwischenwertansatz aa) Begriff des Zwischenwertes im Steuerrecht bb) Ermittlung des Zwischenwertes c) Verlustnutzung unter BerÅcksichtigung von Steuerplanungsrechnungen d) Vororganschaftliche Verlustvortråge einer Organgesellschaft beim Up-Stream-Merger auf den Organtråger e) Fiskalische BegrÅndung und Kritik aus der Literatur Umwandlungen nach dem 4. Teil des UmwStG 15, 16, 19 UmwStG

8 V E R Z E I C H N I S Inhalt 5. Umwandlungen nach dem 6. und 8. Teil des UmwStG 20 bis 23, 25 UmwStG a) Verlustvortråge des Einbringenden (ESt bzw. KSt) aa) Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs oder Formwechsel einer Personengesellschaft in eine Kapitalgesellschaft (1) PersÇnlich haftende Gesellschafter und Kommanditisten ohne verrechenbare Verluste ( 15a EStG) der Åbertragenden Gesellschaft (2) Kommanditisten mit verrechenbaren Verlusten ( 15a EStG) der Åbertragenden Gesellschaft bb) Einbringung eines Mitunternehmeranteils in eine Kapitalgesellschaft cc) Ausgliederung aus einer Kapitalgesellschaft auf eine Kapitalgesellschaft dd) Anteilstausch ( 21 UmwStG) b) KÇrperschaftsteuerliche Verlustvortråge der Åbernehmenden Kapitalgesellschaft c) Gewerbesteuer Umwandlungen nach dem 7. Teil des UmwStG 24 UmwStG a) Verlustvortråge des Einbringenden aa) Einbringung eines Betriebs oder Teilbetriebs einer Personengesellschaft (1) PersÇnlich haftende Gesellschafter und Kommanditisten ohne verrechenbare Verluste i. S. d. 15a EStG (2) Kommanditisten mit verrechenbaren Verlusten i. S. d. 15a EStG bb) Einbringung eines Mitunternehmeranteils cc) Ausgliederung aus einer Kapitalgesellschaft b) Verlustvortråge der Åbernehmenden Personengesellschaft c) Gewerbesteuer Realteilung a) Einkommensteuer b) Gewerbesteuer Formwechsel von Personengesellschaften

9 Inhalt V E R Z E I C H N I S 9. 8c KStG Verlustabzug bei KÇrperschaften a) Mehrere Anteilserwerbe innerhalb von fånf Jahren b) Konzernklausel c) Sanierungsklausel VI. GrenzÅberschreitende Sachverhalte GrenzÅberschreitende Umwandlungen a) Allgemeines b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte aa) GrenzÅberschreitende Verschmelzungen (1) Allgemeines (2) Ablauf einer grenzåberschreitenden Verschmelzung bb) Andere grenzåberschreitende Umwandlungen c) Steuerrechtliche Aspekte grenzåberschreitender Verschmelzungen aa) Allgemeines bb) Grundfall: GrenzÅberschreitende Hereinverschmelzung cc) Grundfall: GrenzÅberschreitende Hinausverschmelzung dd) RÅckwirkungsproblematik GrenzÅberschreitende Einbringungsvorgånge a) Allgemeines b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte c) Steuerrechtliche Aspekte aa) Allgemeines bb) Grundfall: Errichtung einer Auslands-Holding Sitzverlegung ins Ausland a) Allgemeines b) Gesellschaftsrechtliche Aspekte c) Steuerrechtliche Aspekte aa) Sitzverlegung ins EU-Ausland bb) Sitzverlegung in Drittstaaten

10 V E R Z E I C H N I S Inhalt VII. Beteiligung Minderjåhriger Einleitung Haftungsbeschrånkung des Minderjåhrigen Vertretungsberechtigung der Eltern a) Beteiligung an Personengesellschaften (GbR, OHG und KG) aa) Eintritt Minderjåhriger bb) Ønderung bei bestehender Beteiligung cc) SonderkÅndigungsrecht b) Beteiligung an Kapitalgesellschaften (GmbH und AG) aa) Eintritt Minderjåhriger bb) Ønderung bei bestehender Beteiligung cc) SonderkÅndigungsrecht VIII. Grunderwerbsteuer bei Umwandlungen Einleitung Grunderwerbsteuerbare Tatbestånde a) Allgemeines b) 1 Abs. 1 Nr. 3 GrEStG Verschmelzung, Spaltung, Anwachsung c) 1 Abs. 2a GrEStG (Wechsel im Gesellschafterbestand einer Personengesellschaft) aa) Neue Gesellschafter bb) Anteil am GesellschaftsvermÇgen cc) FÅnf-Jahres-Zeitraum dd) Mittelbarer Wechsel im Gesellschafterbestand ee) Umwandlungen des Gesellschafters ff) Verhåltnis zu 1 Abs. 3 GrEStG d) 1 Abs. 3 GrEStG (Anteilsvereinigung und AnteilsÅbertragung) aa) GrundstÅcke der Gesellschaft bb) Anteile der Gesellschaft cc) Anteilsvereinigung dd) AnteilsÅbertragung ee) Grunderwerbsteuerliche Organschaft

11 Inhalt V E R Z E I C H N I S 3. Befreiungstatbestånde a) 5 GrEStG (Ûbergang auf eine Gesamthand) aa) Tatbestandsvoraussetzungen der 5 Abs. 1 und 2 GrEStG bb) Versagung der BegÅnstigung ( 5 Abs. 3 GrEStG) b) 6 GrEStG (Ûbergang von einer Gesamthand) aa) Ûbergang in das Mit- oder Alleineigentum eines Gesamthånders ( 6 Abs. 1 und 2 GrEStG) bb) Ûbergang auf eine andere Gesamthand ( 6 Abs. 3 GrEStG) cc) Sperrfristen ( 6 Abs. 4 GrEStG) c) 6a GrEStG (SteuervergÅnstigung bei Umstrukturierungen im Konzern) aa) BegÅnstigte Rechtsvorgånge bb) Herrschendes Unternehmen cc) Abhångige Gesellschaft dd) Vor- und Nachbehaltensfrist Anzeigepflicht a) Anzeigepflichten får Gerichte, BehÇrden und Notare ( 18 GrEStG) b) Anzeigepflicht der Beteiligten ( 19 GrEStG) c) Inhalt der Anzeige ( 20 GrEStG) IX. Mustervertråge und Formulare Verschmelzungen a) Verschmelzung GmbH auf GmbH (Fusion) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Verschmelzungsvertrag dd) Schreiben an die Betriebsråte ee) Verschmelzungsbeschluss ff) Handelsregisteranmeldung der Åbernehmenden Gesellschaft gg) Handelsregisteranmeldung der Åbertragenden Gesellschaft hh) Liste der Ûbernehmer

12 V E R Z E I C H N I S Inhalt ii) Liste der Gesellschafter jj) Antrag BuchwertfortfÅhrung Åbertragende Gesellschaft kk) Antrag BuchwertfortfÅhrung Anteilseigner der Åbertragenden Gesellschaft b) Verschmelzung Tochter-GmbH auf Mutter-GmbH (Up-Stream-Merger) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Verschmelzungsvertrag dd) Schreiben an die Betriebsråte ee) Verschmelzungsbeschluss ff) Handelsregisteranmeldung der Åbernehmenden Gesellschaft gg) Handelsregisteranmeldung der Åbertragenden Gesellschaft hh) Liste der Gesellschafter ii) Antrag BuchwertfortfÅhrung c) Verschmelzung zweier Personengesellschaften (Fusion) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Verschmelzungsvertrag dd) Schreiben an die Betriebsråte ee) Verschmelzungsbeschluss ff) Handelsregisteranmeldung der Åbernehmenden Gesellschaft gg) Handelsregisteranmeldung der Åbertragenden Gesellschaft hh) Antrag BuchwertfortfÅhrung d) Verschmelzung GmbH & Co. KG auf GmbH (Side-Stream-Merger) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Verschmelzungsvertrag dd) Schreiben an die Betriebsråte ee) Verschmelzungsbeschluss ff) Handelsregisteranmeldung der Åbernehmenden Gesellschaft

13 Inhalt V E R Z E I C H N I S gg) Handelsregisteranmeldung der Åbertragenden Gesellschaft hh) Liste der Ûbernehmer ii) Liste der Gesellschafter jj) Antrag BuchwertfortfÅhrung kk) Nachweis nach 22 Abs. 3 UmwStG (Sieben-Jahres-Frist) Spaltungen a) Abspaltung aus GmbH & Co. KG auf GmbH (Abspaltung zur Aufnahme) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Abspaltungsvertrag dd) Abspaltungs- und KapitalerhÇhungsbeschluss ee) Handelsregisteranmeldung der Åbernehmenden Gesellschaft ff) Handelsregisteranmeldung der Åbertragenden Gesellschaft gg) Liste der Ûbernehmer hh) Liste der Gesellschafter ii) SacherhÇhungsbericht jj) Antrag BuchwertfortfÅhrung kk) Nachweis nach 22 Abs. 3 UmwStG (Sieben-Jahres-Frist) b) Aufspaltung einer GmbH auf zwei GmbHs (Aufspaltung zur NeugrÅndung) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Spaltungsplan dd) Zustimmungsbeschluss der Åbertragenden Gesellschaft ee) Handelsregisteranmeldung der Åbernehmenden Gesellschaft ff) Handelsregisteranmeldung der Åbertragenden Gesellschaft hh) Liste der Gesellschafter ii) Liste der Gesellschafter jj) SachgrÅndungsbericht

14 V E R Z E I C H N I S Inhalt kk) Antrag BuchwertfortfÅhrung Åbertragende Gesellschaft ll) Antrag BuchwertfortfÅhrung Gesellschafter der Åbertragenden Gesellschaft c) Ausgliederung aus GmbH auf GmbH (Ausgliederung zur Aufnahme) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Ausgliederungsvertrag dd) Schreiben an die Betriebsråte ee) Ausgliederungs- und KapitalerhÇhungsbeschluss ff) Handelsregisteranmeldung der Åbernehmenden Gesellschaft gg) Handelsregisteranmeldung der Åbertragenden Gesellschaft hh) Liste der Ûbernehmer ii) Liste der Gesellschafter jj) Antrag BuchwertfortfÅhrung kk) Nachweis nach 22 Abs. 3 UmwStG (Sieben-Jahres-Frist) Formwechsel a) GmbH in GmbH & Co. KG aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Formwechselbeschluss dd) Gesellschafterliste der Komplementår-GmbH ee) Handelsregisteranmeldung der Komplementår-GmbH ff) Handelsregisteranmeldung Formwechsel gg) Antrag BuchwertfortfÅhrung b) OHG in GmbH aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Formwechselbeschluss dd) Gesellschafterliste ee) SachgrÅndungsbericht ff) Werthaltigkeitsnachweis gg) Handelsregisteranmeldung Formwechsel

15 Inhalt V E R Z E I C H N I S hh) Antrag BuchwertfortfÅhrung ii) Nachweis nach 22 Abs. 3 UmwStG (Sieben-Jahres-Frist) Einbringungen a) Einbringung Kommanditanteil in GmbH (Errichtung Holding) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Gesellschafterbeschluss (SachkapitalerhÇhungsbeschluss) dd) Ûbernahmeerklårung ee) Einbringungsvertrag ff) Handelsregisteranmeldung Åbernehmende Gesellschaft gg) Handelsregisteranmeldung Ønderung Gesellschafterbestand hh) Liste der Ûbernehmer ii) Liste der Gesellschafter jj) SachkapitalerhÇhungsbericht kk) Antrag BuchwertfortfÅhrung ll) Nachweis nach 22 Abs. 3 UmwStG (Sieben-Jahres-Frist) b) Formwechsel GmbH & Co. KG in GmbH (Erweiterte Anwachsung) aa) Ausgangskonstellation bb) Fahrplan cc) Gesellschafterbeschluss (SachkapitalerhÇhungsbeschluss) dd) Ûbernahmeerklårung ee) Einbringungsvertrag ff) Handelsregisteranmeldung Åbernehmende Gesellschaft gg) Handelsregisteranmeldung der Abtretung hh) Liste der Ûbernehmer ii) Liste der Gesellschafter jj) SacherhÇhungsbericht kk) Antrag BuchwertfortfÅhrung ll) Nachweis nach 22 Abs. 3 UmwStG (Sieben-Jahres-Frist)

16 V E R Z E I C H N I S Inhalt 5. Realteilung a) Ausgangskonstellation b) Fahrplan c) Auseinandersetzungsvertrag d) Handelsregisteranmeldung Stichwortverzeichnis