Peter Becker. Die Garantiehaftung des Verkaufers im Zusammenhang mit dem Kaufvertrag

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1 Peter Becker Die Garantiehaftung des Verkaufers im Zusammenhang mit dem Kaufvertrag Tatbestdnde, Rechtfertigung und Grenzen vor und nach In-Kraft-Treten des Schuldrechtsreformgesetzes Verlag Dr. Kovac Hamburg 2005

2 Inhaltsverzeichnis Seite Vorwort Inhaltsverzeichnis Abkiirzungsverzeichnis Literaturverzeichnis VII IX XXIII XXVII Einleitung 1 A. Gegenstand und Ziele der Arbeit 1 B. Aufbau der Arbeit 5 C. Methode der Arbeit 7 1. Teil: Die Garantiehaftung des Verkaufers vor In-Kraft- Treten des Gesetzes zur Modernisierung des Schuldrechts 9 A. Unmoglichkeitshaftung als Garantiehaftung 9 I. Rechtfertigung der Garantiehaftung 11 II. Ausnahmen von der Garantiehaftung 12 B. Haftung des Verkaufers fur Gattungsschulden als Garantiehaftung 12 C. Mangelhaftung als Garantiehaftung 14 I. Rechtsmangelhaftung Rechtfertigung der Garantiehaftung Ausnahmen von der Garantiehaftung 11 a) Recht kann aus rechtlichen Griinden nicht entstehen / bestehen / ubertragen werden b) Kenntnis des Kaufers- 439 Abs. 1 BGB a.f. 17 aa)grundsatz 17 bb) Ruckkehr zur Garantiehaftung trotz Kenntnis des Kaufers bei vertraglicher Ubernahme einer Garantie 21 c) Vertraglicher Haftungsausschluss 23 -IX-

3 H. Sachmangelhaftung Die Sachmangelhaftung fur Fehler ( 459 Abs. 1 BGB a.f.) 24 a) Voraussetzungen der Haftung 24 b) Ausschluss der Garantiehaftung 26 aa) Kraft Gesetzes 26 bb) Kraft Rechtsgeschafts 26 c) Durchsetzbarkeit der Haftung 27 d) Rechtfertigung der Garantiehaftung 28 aa) Prinzip der subjektiven Aquivalenz 28 bb) Erganzende Wertungskriterien 30 (1) Prinzip der Sachherrschaft 30 (2) Haftung kraft Informationsvorsprungs 30 cc) Uberprixfung der Erklarungsmodelle anhand der gesetzlichen Ausnahmetatbestande 31 (1) 459 Abs. 1 S. 2 BGB a.f.: Unerhebliche Minderung des Wertes oder der Tauglichkeit 32 (2) 460 S. 1 BGB a.f 34 (a) Sowohl Verkaufer als auch Kaufer kennen den Mangel der Kaufsache 34 (aa) Rechtsgeschaftliche Erklarungsansatze...35 (bb) Treuwidriges Verhalten / verkehrswidriges Verhalten 36 (cc) Fehlende Schutzwiirdigkeit 36 (dd) Rechtsokonomischer Ansatz 37 (ee) Stellungnahme 38 (b) Nur der Kaufer kennt den Mangel 39 (3) 460 S. 2 BGB a.f 39 (4) 464 BGB a.f 41 (5) 461 BGB a.f 44 dd) Rechtfertigung und Grenzen des Ausschlusses der Mangelhaftung bei rechtsgeschaftlichem Ausschluss 48 (1) Individualvertrag 48 (2)AGB 49 -x-

4 ee) Rechtfertigung der kurzen Verjahrung der Mangelhaftungsanspruche 54 (l)grundsatz 54 (2) Ausnahme Die Sachmangelhaftung fur das Fehlen zugesicherter Eigenschaften- 459 Abs. 2 BGB a.f 57 a) Voraussetzungen der Haftung 58 b) Ausschluss der Haftung 60 aa) Kraft Gesetzes 60...(1) Kein Ausschluss wegen Unerheblichkeit des Mangels 60 (2) 460 S. 1 BGB a.f 61 (3) 460 S. 2 BGB a.f 63 (4) 464 BGB a.f 63 (5) 461 BGB a.f 64 bb) Rechtsgeschaftlicher Ausschluss der Mangelhaftung 65 (1) Individualvertrag 66 (2)AGB 67 (a) Gegenuber Nichtkaufleuten 67 (b) Gegenuber Kaufleuten 68 c) Durchsetzbarkeit der Haftung 70 d) Rechtfertigung der Garantiehaftung 71 aa) Ausdruckliche Zusicherungen 71 bb) Stillschweigende Zusicherungen 74 (1) Quasi-vertragliche Selbstbindung 74 (2) Nichterfullungstheorie 75 (3) Gewahrleistungstheorie 76 (4) Rechtfertigung der Haftungserweiterung bei Eigenschaftszusicherungen 76 (a) Ansatz des BGH- Verpflichtungswille 77 (b)kritik 79 -XI-

5 (c) Fallgruppenbildung 80 (aa) Bestimmte Eigenschaft der Kaufsache fur den Abschluss des Kaufvertrages von erkennbar entscheidender Bedeutung fur den Kaufer 81 (bb) Der Kaufer bringt dem Verkaufer aufgrund des Vorliegens besonderer Marktverhaltnisse besonderes Vertrauen entgegen 84 (cc) Besonderes Kaufervertrauen, weil in der Sphare des Verkaufers liegende Umstande Bezugspunkt der Zusage 87 (dd) Kenntnis des Verkaufers vom angestrebten Verwendungszweck 88 (d) Stellungnahme 88 (aa) Erfordernis des Vorliegens eines Verpflichtungswillens 89 (aaa) Wortlaut 89 (bbb) Systematik 90 (ccc) Historische Auslegung 90 (ddd) Teleologische Auslegung 93 (aaaa) Praktische Verwertbarkeit des Abstellens auf Vertrauensgesichtspunkte 94 (bbbb) Stimmigkeit des Vertrauensprinzips mit den Fallgruppen der Eigenschaftszusicherung 96 (cccc) Stimmigkeit des Vertrauensprinzips mit der Rechtsfolge des 463 S. 1 BGB a.f. - Haftungsumfang 98 -XII-

6 (dddd) Kongruenz mit den gesetzlichen Haftungsausschlussgriinden 101 (bb)ergebnis 103 D. Die Haftung aufgrund selbststandigen Garantievertrages.,104 I. Begriffsbestimmung und Fallgruppen Der Verkaufer garantiert das Vorliegen oder das Eintreten von Umstanden, die keine Eigenschaften der Kaufsache sind Der Verkaufer garantiert das Eintreten von (damit kiinftigen) Eigenschaften Der Verkaufer garantiert das Vorliegen von (gegenwartigen) Eigenschaften 107 II. Voraussetzungen der Haftung Voraussetzungen bei Divergenz von Garantiegegenstand und Anwendungsbereich des Sachmangelrechts 108 a) Ausdruckliche Ubernahme einer selbststandigen Garantie 108 b) Stillschweigende Ubernahme einer selbststandigen Garantie Voraussetzungen bei Deckung von Garantiegegenstand und Anwendungsbereich des Sachmangechts 109 a) Vertretene Anforderungen in Rechtsprechung und Literatur 109 b) Stellungnahme 111 III. Rechtsfolgen der Haftung 115 IV. Ausschluss der Haftung 115 V. Durchsetzbarkeit der Haftung 115 VI. Rechtfertigung der Haftung XIII -

7 . Die Haftung aufgrund sog. unselbststandiger Garantien im Zusammenhang mit dem Kaufvertrag 117 I. Begriffsbestimmung Beschaffenheitsgarantie Haltbarkeitsgarantie 118 II. Rechtsfolgen einer unselbststandigen Garantie und Verhaltnis zu den gesetzlichen Mangelrechten Unselbststandige Garantie ohne Begrundung eigener Kauferanspruche aus der Garantie 119 a)grundsatz 119 aa) Beschaffenheitsgarantie 119 (1) Auslegung als Eigenschaftszusicherung i.s.d. 459 Abs. 2 BGB a.f 120 (2) Verstarkung der Mangelrechte auf Tatbestandsseite 122 (a) Entlastung des Kaufers vom Beweis des Vorliegens eines Mangels im Zeitpunkt des Gefahrubergangs 123 (aa) Rechtfertigung der Modifikation der Beweislast 123 (bb) Rechtliche Einordnung der Modifikation 125 (b) Verhaltnis der Garantiefrist zur gesetzlichen Verjahrungsfrist aus 477 BGB a.f 125 bb) Haltbarkeitsgarantie 128 (1) Abgrenzung zur Zusicherung und Klarung der Rechtsfolgen 128 (2) Einordnung als selbststandige oder unselbstandige Garantie 130 (a) Vertretene Auffassungen 130 (b) Stellungnahme 132 b) Bei gleichzeitigem Ausschluss der Gewahrleistung 133 -XIV-

8 2. Unselbststandige Garantie mit eigenen Rechtsfolgen 134 a) Bei Vorhandensein von Gewahrleistungsanspriichen 135 aa) Haltbarkeitsgarantie enthalt die gesetzlichen Rechte erganzende Regelungen 135 bb) Haltbarkeitsgarantie enthalt gesetzesidentische Regelungen 138 (1) BloBe Modification der gesetzlichen Rechte durch die unselbststandige Garantie - Einheitsgedanke 138 (2) Anspruchskonkurrenz 139 (3) Stellungnahme 142 b) Bei zulassigerweise vorgenommenem Gewahrleistungsausschluss 143 III. Die Beweislast bei unselbststandiger Garantie 148 IV. Die Verja'hrung der Anspriiche aus unselbststandiger Garantie Unselbststandige Garantie ohne eigene Rechtsfolgen Unselbststandige Garantie mit eigenen Rechtsfolgen Ergebnis 154 V. Ausschluss der Haftung 155 VI. Rechtfertigung der Haftung 155 F. Exkurs: Die Haftung des Verkaufers im Rahmen des Unternehmenskaufs 156 I. Analoge Anwendung des Sachmangelrechts auf den Unternehmenskauf durch die Rechtsprechung 156 II. Anwendung der Haftungsgrundsatze der culpa in contrahendo 159 III. Reaktion der kautelarjuristischen Praxis auf diesen rechtlichen Rahmen Due Diligence Vertragliche Garantielisten 161 a) Garantietatbestand 161 aa) Rein objektive Garantien 162 bb) Garantien,,nach bestem Wissen" 162 b) Garantierechtsfolgen 162 -XV-

9 2. Teil: Die Garantiehaftung des Verkaufers nach In-Kraft- Treten des Gesetzes zur Modernisierung des Schuld- Rechts 164 A. Erweiterung der Garantiehaftung fur Mangel durch weite Auslegung des Beschaffenheitsbegriffs des 434 BGB? 164 I. Deckung des Fehlerbegriffs des bisherigen Rechts mit dem Beschaffenheitsbegriff des neuen Rechts 165 II. Reichweite des Beschaffenheitsbegriffs des 434 BGB Deckung mit dem Fehlerbegriff des 459 Abs. 1 BGB a.f Deckung mit dem Eigenschaftsbegriff des 459 Abs. 2 BGBa.F Erweiterung des bisher uberwiegend vertretenen Eigenschaftsbegriffs Stellungnahme 167 a)wortlaut 168 b)systematik 169 c) Entstehungsgeschichte 170 d) Teleologische Auslegung 171 aa) Fortschreibung von objektiven Elementen trotz subjektiven Fehlerbegriffs? 171 bb) Verlagerung des Verwendungsrisikos? 171 cc) Prinzip der Sachherrschaft, Haftung kraft Informationsvorsprungs 173 e) Europarechtliche Vorgaben Richtlinienkonforme Auslegung 175 aa) Tatbestand der Richtlinie 177 (1) Wortlaut der Richtlinie 177 (2) Entstehungsgeschichte der Richtlinie 178 (3) Sinn und Zweck der Richtlinie 179 bb) Nach der Richtlinie dem Kaufer einzuraumende Rechte 180 (l)erfullung 181 (2)Minderung 182 (3)Rucktritt 182 (4) Unternehmerregress 182 -XVI-

10 (5) Abdingbarkeit 183 (6) Beweislast 183 cc)ergebnis Gesamtergebnis 184 B. Ausweg aus der Garantiehaftung durch umfangreiche negative Beschaffenheitsvereinbarungen bzgl. der Kaufsache? 187 I. Rechtslage aufierhalb des Verbrauchsgiiterkaufs 187 II. Rechtslage beim Verbrauchsgiiterkauf Wortlautdes 475 Abs. 1 S. 1 BGB Systematische Auslegung Teleologische Auslegung 191 a) Wortlaut des 475 Abs. 1 S. 2 BGB 192 b) Systematische Auslegung 192 c) Historische Auslegung/richtlinienkonforme Auslegung..193 d) Teleologische Auslegung 193 aa) Einschrankung nur im Verhaltnis Unternehmer - Verbraucher 194 bb) Keine Einschrankung auf neu hergestellte Sachen 198 cc) Absicherung der tatsachlichen Durchsetzung der Kauferrechte durch Beweislastumkehr und Verjahrungsfrisrverlangerung von sechs Monaten auf zweijahre 199 e) Zwischenergebnis 199 f) tfbertragung der Erwagungen auf Beschaffenheitsvereinbarungen, Konkretisierung des Umgehungsverbotes aa) Variante 1: Der Beschaffenheitsvereinbarung liegt Wissen zugrunde 203 bb) Variante 2: Der Beschaffenheitsvereinbarung liegt keine positive Kenntnis zugrunde, der Verkaufer dokumentiert aber keine Unsicherheit hinsichtlich des Fehlens der Eigenschaft 204 -XVII-

11 cc) Variante 3: Der Beschaffenheitsvereinbarung liegt keine positive Kenntnis zugrunde, der Verkaufer dokumentiert aber Unsicherheit hinsichtlich des Fehlens der Eigenschaft 206 g) Einordnung der diskutierten Falle in diese Fallgruppen...2O9 aa) Vereinbarungen von negativen Beschaffenheitsmerkmalen inagb 209 bb),3astlerauto" 209 cc) Agenrurvertrag im Gebrauchtwagenhandel 210 C. Garantiehaftungstatbestande nach neuem Schuldrecht 212 I. Garantiehaftung auf Nacherfullung, Rucktritt und Minderung Rechte bei mangelhafter Nacherfullung - Meinungsstand Stellungnahme 213 II. Einordnung der Schadensersatzhaftung nach neuem Recht Rechtslage vor In-Kraft-Treten der Schuldrechtsreform Rechtlage nach In-Kraft-Treten der Schuldrechtsreform 216 a) Wortlaut und Systematik 218 b) Garantiehaftung improzess? 219 aa) Voraussetzungen fur die Schliissigkeit der Kauferklage nach der Gesetzeslage 219 bb) Erfordernis des Vortrags einer weiteren objektiven Pflichtverletzung 221 cc) Stellungnahme Ergebnis 223 III. Schicksal der bisherigen Garantiehaftungstatbestande Garantiehaftung fur anfangliches Unvermogen 224 a) Haftungstatbestand und Exkulpation 224 b) Haftungsrechtsfolge Garantiehaftung beim Rechtskauf Garantiehaftung beim Fehlen zugesicherter Eigenschaften Garantiehaftung bei Gattungsschulden und deren Umfang a) Garantiehaftung hinsichtlich des Beschaffenmussens einer Sache aus der Gattung - Primarleistungsanspruch XVIII -

12 b) Garantiehaftung bzgl. des Mangelschadens 231 c) Garantiehaftung bzgl. des Mangelfolgeschadens 232 d) Stellungnahme 232 aa) Wortlaut der Vereinbarung 232 bb) Systematische Stellung der,,ubernahme eines Beschaffungsrisikos" 234 cc)ergebnis 235 D. Selbststandige Garantie 235 E. Unselbststandige Garantie 236 I. Wortlautauslegung des 443 BGB Garantietatbestand = Voraussetzungen des Garantiefalls 237 a) Garantie fur die Beschaffenheit der Kaufsache 237 b) Relevanter Zeitpunkt fur das Vorliegen der Beschaffenheit 239 c) Einhaltung der Garantiebedingungen Rechtsfolge 240 a) Rechte aus der Garantie 240 aa) Einbeziehung der unselbststandigen Garantien ohne eigene Rechtsfolgen? 241 (1) Literaturauffassung 241 (2) Stellungnahme 241 bb) Beschrankung auf erganzende Garantierechte einraumende Beschaffenheitsgarantie? 244 b) Unbeschadet der gesetzlichen Anspruche Vermutung der Auslosung des Garantiefalles gem. 443 Abs. 2 BGB 247 a) Bezugspunkt des Beweises des Gegenteils 247 b) Disponibilitat der Beweislastverteilung 248 II. Systematische Auslegung, historische Auslegung 249 III. Ergebnis 250 -XIX-

13 F. Ausschluss und Beschrankung der Garantiehaftung des Verkaufers nach neuem Recht 251 I. Ausschluss der Haftung ftir Sach- und Rechtsmangel AuBerhalb des Verbrauchsguterkaufs 251 a) Haftungsausschluss kraft Gesetzes 251 aa) Aufgehobene Ausschlussgriinde 251 bb) 442 BGB 251 (1) Garantie als Haftung bei Mangelhaftigkeit der Kaufsache 253 (2) Qualitat der besonderen Garantieerklarung 254 (a) Begrundung des Regierungsentwurfs 254 (b) Stellungnahme 255 cc) 445 BGB 257 b) Haftungsausschluss kraft Vereinbarung 259 aa) Ausschluss kraft Individualvereinbarung 259 (1) Grenze des Alt. BGB 259 (2) Bedeutung und Reichweite des Alt. BGB in der Fassung des Schuldrechtsmodernisierungsgesetzes 260 (a) Wortlautauslegung 261 (aa) Tatbestand 261 (bb) Rechtsfolge 263 (cc) Zwischenergebnis 264 (b) Systematische Auslegung 266 (c) Historische Auslegung 267 (d) Teleologische Auslegung 269 (e)ergebnis 270 (f) Korrekturaktivitaten und Normierungsvorschlag 271 (aa) Gesetzentwurf der CDU/CSU-Fraktion..271 (bb)kritik 272 -XX-

14 (cc) Anderung des Alt. BGB durch das Gesetz zur Anderung der Vorschriften iiber Fernabsatzvertrage bei Finanzdienstleistungen 274 (aaa) Erfordernis einer Normierung 275 (bbb) Systematische Stellung der Vorschrift und Formulierungsvorschlag 277 bb) Ausschluss durch AGB Beim Verbrauchsgiiterkauf. 278 a) Haftungsausschluss kraft Gesetzes 278 b) Haftungsausschluss kraft Vereinbarung 278 II. Durchsetzbarkeit Kaufvertragliche Garantierechte aus 437 BGB - Kettengarantie bei Nacherfullung? 279 a) Erneuter Fristlauf. 280 b) Keine Kettengarantie im neuen Schuldrecht 281 c) Stellungnahme 282 aa) Neulieferung 282 bb) Mangelbeseitigung 285 cc) Mangel der Kaufsache, die erst durch die Reparatur entstehen Unselbststandiger Garantievertrag 288 a) 195, 199 BGB anzuwenden 289 b) 438 BGB anzuwenden 290 c) Anwendung des 438 BGB und ggf. Verlangerung der Verjahrungsfrist auf die Garantiefrist 290 d) Stellungnahme 290 aa) Keine Regelung der Verjahrung der Garantieanspriiche im Vetrag 291 bb) Rechtliche Vorgaben fur Regelungen im Vertrag Selbststandiger Garantievertrag 294 Zusammenfassung der wichtigsten Ergebnisse 295 -XXI-