Die GmbH als Konzerntochtergesellschaft

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1 Die GmbH als Konzerntochtergesellschaft Recht, Steuer, Betriebswirtschaft Von Dr. Stefan Schwarz Dipl.-Kaufmann ERICH SCHMIDT VERLAG

2 Geleitwort 5 Vorwort 6 Abkürzungsverzeichnis 17 Einleitung Untersuchungsziel Abgrenzung des Untersuchungsgegenstandes Untersuchungsplan 24 Teil I: Betriebswirtschaftliche Vorüberlegungen Kap.: Entscheidungsträger und Zielsetzungen Kap.: Gestaltungsbereich 28 Teil II: Zivilrecht Kap.: Gestaltungsebene Tochtergesellschaft 30 A. Bereich Leitung Anforderungen der Konzernleitung 30 II. Beherrschungsvoraussetzungen ' Tochtergesellschaft mit Minderheitsgesellschaftern Stimmenmehrheit in der Gesellschafterversammlung Abweichende Satzungsregelungen Gemeinschaftsunternehmen Stimmrechtsbindungsvereinbarungen Patt-Lösungsorgane 38 III. Grenzen der Leitungsmacht Tochtergesellschaft mit Minderheitsgesellschaften Inhaltliche Grenzen der Stimmrechtsausübung Verdeckte Gewinnausschüttung 41

3 1.1.2 Nachteilige Handlungen anderer Art Bezugsrechtsausschluß Stimmverbote Rechte der Minderheitsgesellschafter Auskunfts-und Einsichtsrecht Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse Anfechtungsklage Feststellungsklage Nachteilige Ausführungshandlungen Einstweilige Verfügung Schadensersatzklage Einhundertprozentige Tochtergesellschaft Gemeinschaftsunternehmen 52 IV. Bilanz- und Gewinnverwendungspölitik Zielsetzung Bilanzfeststellung Ergebnisverwendung Gewinnverwendungsbeschluß Ergebnisführungsvertrag Wirksamkeitsvoraussetzungen Bemessungsgrundlage der Ergebnisabführung Ausgleich und Abfindung 64 V. Personelle Besetzung der Führungspositionen Mitbestimmungsfreie GmbH Mitbestimmte GmbH 66 2:1 Drittelparitätisch mitbestimmte GmbH Paritätisch mitbestimmte GmbH 67 VI. Kontrolle und Überwachung des Leistungsorgans Mitbestimmungsfreie GmbH Kontrolle und Überwachung Zustimmungsrecht Mitbestimmte GmbH 70

4 B Bereich Haftung 72 I. Liefer- und Leistungsbeziehungen, nachteilige Einflußnahmen Einhundertprozentige Tochtergesellschaft Mehrheitsbeteiligung und Gemeinschaftsunternehmen II. Finanzierungsbeziehungen Rechtsfolgen kapitalersetzender Darlehen Zeitpunkt der Darlehensvergabe Darlehensgeber Nutzungsüberlassung von Anlagegegenständen Verrechriungsverbot Kapitalersetzende Gesellschaftsbürgerschaften 81 III. Qualifiziert faktischer Konzern Tochtergesellschaft mit Minderheitsgesellschaftern Einhundertprozentige Tochtergesellschaft Kap.: Ebene der Muttergesellschaft 84 A. Mitbestimmung und Betriebsverfassung im Konzern Mitbestimmung im Konzern Drittelparitätische Mitbestimmung Paritätische Mitbestimmung Mitbestimmungspflichtige Muttergesellschaften Hinzurechnung der Zahl der Konzernarbeitnehmer.. 88 II. Betriebsverfassung im Konzern 90 B. Publizität und Rechnungslegung im Konzern 92 I. Zielsetzung 92 II. Konzernrechnungslegungspflichtige Muttergesellschaften Kapitalgesellschaften Kapitalgesellschaft & Co Personengesellschaften 96 III. Konsolidierungskreis Konsolidierungskriterium 98

5 1.1 Mutter-Kapitalgesellschaft Mutter-Personengesellschaft Konsolidierungspflichten,-Wahlrechte und-verböte IV. Exkurs: Befreiende Konzernabschlüsse 103 V. Kapitalkonsolidierung Einhundertprozentige Tochterunternehmen Mehrheitsbeteiligung Gemeinschaftsunternehmen Anzuwendende Methoden Quotenkonsolidierung Equity-Methode 111 Teil III: Steuerrecht Kap.: Methodische Vorüberlegungen Kap.: Besteuerung der Konzernbildung 114 A. Betriebswirtschaftliche Alternativen 114 B. Beteiligungserwerb Rechtliche Grundlagen 115 II. Erwerb einer Beteiligung unter 100 % Besteuerung beim Erwerb Besteuerung beim Veräußerer Anteil im Privatvermögen Anteil im Betriebsvermögen III. Erwerb einer Beteiligung von 100 % Besteuerung beim Erwerber Besteuerung beim Veräußerer Barabfindung Anteile im Privatvermögen Anteile im Betriebsvermögen Abfindung in Anteilen 122 IV. Zusammenfassung 122 C. Ausgliederung einer Tochtergesellschaft 123

6 I. Betriebswirtschaftliche Zielsetzungen 123 II. Rechtliche Gestaltung 124 III. Besteuerung Einbringung einzelner Wirtschaftsgüter Einbringung eines Betriebs oder Teilbetriebs V Kap.: Laufende Besteuerung 128 A. Entscheidungssituation 128 B. Gestaltung der Anwendungsvoraussetzungen der Organschaft... ^I2F~ I. Nicht-Organschafts-Fall Gewinnbesteuerung und Ausschüttungspolitik Ebene der Tochtergesellschaft Ebene der Muttergesellschaft Schütt-aus-Hol-zurück"-Verfahren Berücksichtigung von Verlusten der Tochtergesellschaft Interperiodische Verlustverrechnung auf der Ebene der Tochtergesellschaft Teilwertabschreibung auf die Beteiligung auf der Ebene der Muttergesellschaft 137 II. Organschaft Gewerbesteuerliche Organschaft Voraussetzungen Finanzielle Eingliederung 138» Wirtschaftliche Eingliederung Organisatorsiche Eingliederung Zeitliche Voraussetzungen Rechtsfolgen Körperschaftsteuerliche Organschaft Zusatzvoraussetzung: Ergebnisabführungsvertrag Rechtsfolgen der körperschaftsteuerlichen Organschaft Organgesellschaft Einkommen der Organgesellschaft Vororganschaftlicher Verlustvortrag Gliederung des verwendbaren Eigenkapitals

7 2.2.2 Organträger Zuzurechnendes Einkommen Ausgleichsposten III. Zur Vorteilhaftigkeit eines Ergebnisabführungsvertrages C. Wahl der Finanzierungsform 152 I. Mutter-Kapitalgesellschaft Beteiligungsfinanzierung Gesellschafterdarlehen Belastungsvergleich Nicht-Organschafts-Fall Organschafts-Fall II. Mutter-Personengesellschaft Nicht-Organschafts-Fall Organschafts-Fall 159 III. Zusammenfassung Kap.: Besteuerung der Konzernauflösung 161 A. Veräußerung und Liquidation 161 I. Veräußerung der Beteiligung II. Liquidation der Tochtergesellschaft Ebene der Tochtergesellschaft Ebene der Muttergesellschaft 166 III. Vergleich 167 B. Verschmelzung 168 I. Mutter-Personengesellschaft (vermelzende Umwandlung) Zivilrechtliche Voraussetzungen Besteuerung 171 II. Mutter-Kapitalgesellschaft (Verschmelzung) Zivilrechtliche Voraussetzungen Besteuerung 173

8 2.1 Übertragende Tochtergesellschaft Übernehmende Muttergesellschaft ' Minderheitsgesellschafter 175 Teil IV: Betriebswirtschaftliche Beurteilung der GmbH als Konzerntochtergesellschaft Kap.: Grundlagendes Entscheidungsproblems 177 A. Entscheidungsträger und Gestaltungsrahmen 177 B. Entscheidungssituation und Entscheidungstypologie Kap.: Eignungsanalyse für die 100%ige Tochtergesellschaft 179 A. Zielvorstellungen der Muttergesellschaft 180 B. Handlungsalternativen 183 C. Alternativenvergleich 184 I. Rechtliche Organisation der Leitung Rechtliche Leitungsmacht Anpassungsfähigkeit an die Konzernorganisation 186 II. Bereich Mitbestimmung 188 III. Bereich Haftung Darlehen (l9^i 2. Liefer- und Leistungsbeziehungen, nachteilige Rechtshandlungen Haftung bei qualifizierter" Konzernherrschaft 193 IV. Bereich Publizität Kleine" Tochtergesellschaft Mittelgroße" Tochtergesellschaft Große" Tochtergesellschaft Tochtergesellschaft überschreitet die Merkmale des 239HGB Tochtergesellschaft überschreitet die Merkmale des 1 PublG 200 V. Rechtsformaufwand

9 VI. Steuerbelastung Methodik Einmalige Besteuerungsvorgänge Ausgliederung Auflösung und Liquidation der Tochtergesellschaft Ebene der Muttergesellschaft Ebene der Tochtergesellschaft Erwerb einer Beteiligung Veräußerung einer Beteiligung Laufende Besteuerung Ertragsteuern Zeitlicher Zufluß von Gewinnen der Tochtergesellschaft Muttergesellschaft ist eine Personengesellschaft Muttergesellschaft ist eine Kapitalgesellschaft Verrechnung von Verlusten der Tochtergesellschaft Vermögensbesteueruijg 212 D. Ergebnis Kap.: Eignungsanalyse für die Tochtergesellschaft mit Minderheitsgesellschaftern 215 A. Entscheidungssituation B. Zielvorstellungen und Handlungsalternativen 216 C. Alternativenenvergleich. ^ Bereich Leitung Einfache Mehrheit Qualifizierte Mehrheit 220 II. Bereich Haftung III. Bereich Mitbestimmung 222 IV. Bereich Publizität 223

10 VI. Steuerbelastung Barabfindung Abfindung in Anteilen Ausgleichszahlungen 227 D. Ergebnis Kap.: Eignungsanalyse für das Gemeinschaftsunternehmen 230 A. Begriffsabgenzung 230 B. Zielvorstellungen und Handlungsalternativen 231 C. Alternativenvergleich Rechtliche Organisation 233 II. Nebenleistungsverpflichtungen 234 III. Bestandssicherung. 235 IV. Mitbestimmung 237 V. Rechnungslegungspublizität 238 VI. Rechtsformaufwand 239 VII. Steuerbelastung 239 D. Ergebnis 240 Literaturverzeichnis 249 Rechtsprechungsverzeichnis 279 Verzeichnis der Erlasse undverfügungen der Finanzverwaltung 282 Sachregister