II. Sofortmaßnahmen der Gläubiger bei drohender Illiquidität oder Überschuldung (Warmers/Brinkmann) 109

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1 INHALTSÜBERSICHT Inhaltsübersicht I. Risikofrüherkennung (Warmers) 3 1. Einleitung 3 2. Risikofrüherkennung auf Basis der Jahresabschlussanalyse 5 3. Risikofrüherkennung auf Basis der Geschäftsbeziehung Risikofrüherkennung auf Basis weicher Faktoren Checklisten Risikofrüherkennung 52 II. Sofortmaßnahmen der Gläubiger bei drohender Illiquidität oder Überschuldung (Warmers/Brinkmann) Bestandsaufnahme Kurzfristige Liquiditätssicherung Einschaltung eines Beratungsunternehmens Poolbildung Beiträge der Beteiligten Checkliste Sofortmaßnahmen 139 III. Das Sanierungskonzept als Basis für weitere Maßnahmen (Warmers/Brinkmann) Wahl des Standards, Gegenüberstellung MaS und IDW S Analyse der Krisenursachen Inhalte des Sanierungs- und Restrukturierungskonzepts Checkliste Inhalt Sanierungskonzept 203 IV. Umsetzung des Konzepts (Warmers/Brinkmann) Zeitliche Komponente Personelle Organisation Organisation der Maßnahmen Ansprüche gegenüber Dritten 223 V

2 INHALTSÜBERSICHT 5. Checkliste Umsetzung des Sanierungskonzepts 228 V. Rechtliche Risiken für Bank und Mitarbeiter Zivilrechtliches Haftungsrisiko für das Kreditinstitut im Zusammenhang mit strafrechtlich relevantem Verhalten seiner verantwortlichen Mitarbeiter (Pamminger) Zivilrechtliche Haftungsrisiken für das Kreditinstitut bei einer Krise und in der Insolvenz des Kunden (Pamminger) Haftung des Kreditinstituts für Steuerverbindlichkeiten des Kunden (Pamminger) Treuhandlösungen zur Vermeidung einer Haftung (Pamminger) Strafbarkeit der handelnden Personen auf Kreditgeberseite (Strötges) Checklisten zivilrechtliche Haftungsrisiken (Pamminger/Strötges) Checkliste strafrechtliche Risiken (Pamminger/Strötges) 286 VI. Prüfungsansätze für die Sanierungsprozesse (Berndt/Mantell) Aufsichtliche Vorgaben (MaRisk) Prüfungsansätze Prüfung der Kriterien für die Einstufung in die Sanierungsbetreuung Kriterien für ein Sanierungsgutachten Sanierungscontrolling 313 Abkürzungsverzeichnis 319 VI

3 Inhaltsverzeichnis I. Risikofrüherkennung 3 1. Einleitung 3 2. Risikofrüherkennung auf Basis der Jahresabschlussanalyse 5 a) Geschäftszahlen 6 b) Bilanzgestaltung 21 c) Weitere Quellen für Indizien einer Krise Risikofrüherkennung auf Basis der Geschäftsbeziehung 35 a) Kontoführung 35 b) Zahlungsverkehr 37 c) Maßnahmen Dritter 37 d) Sonstige Anzeichen Risikofrüherkennung auf Basis weicher Faktoren 41 a) Unternehmensstrategie 41 b) Wirtschaftliches Umfeld 42 c) Managementqualifikation 45 d) Kooperation mit den Kreditgebern und Lieferanten Checklisten Risikofrüherkennung 52 a) Checkliste Jahresabschlussanalyse 53 b) Checkliste Geschäftsbeziehung 91 II. Sofortmaßnahmen der Gläubiger bei drohender Illiquidität oder Überschuldung Bestandsaufnahme Kurzfristige Liquiditätssicherung Einschaltung eines Beratungsunternehmens Poolbildung 123 VII

4 5. Beiträge der Beteiligten 130 a) Gesellschafter 132 b) Nachranggläubiger 133 c) Kreditinstitute 135 d) Leasing-Geber 136 e) Lieferanten 136 f) Factoring-Gesellschaften 136 g) Kunden 137 h) Arbeitnehmer 138 i) Warenkreditversicherer 138 j) Öffentliche Hand Checkliste Sofortmaßnahmen 139 III. Das Sanierungskonzept als Basis für weitere Maßnahmen Wahl des Standards, Gegenüberstellung MaS und IDW S Analyse der Krisenursachen 167 a) Krisenursachen 167 b) Krisenverlauf Inhalte des Sanierungs- und Restrukturierungskonzepts 171 a) Grundsätze ordnungsgemäßer Sanierungskonzepte (GoS) 171 b) Offene Kommunikation mit den Beteiligten 177 c) Wege der strategischen Neuorientierung 182 d) Maßnahmen der operativen Restrukturierung 185 e) Maßnahmen der finanziellen Restrukturierung 194 f) Effiziente Businessplanung zur Prüfung des Fortschritts Checkliste Inhalt Sanierungskonzept 203 IV. Umsetzung des Konzepts Zeitliche Komponente Personelle Organisation 218 VIII

5 3. Organisation der Maßnahmen Ansprüche gegenüber Dritten 223 a) Straftatbestände bei»reiner«beratung 224 aa) Insolvenzverschleppung 224 bb) Gläubigerschädigung 225 cc) Gläubigerbegünstigung 226 b) Straftatbestände bei Umsetzungsbegleitung 226 c) Zivilrechtliche Risiken in der Beratungstätigkeit Checkliste Umsetzung des Sanierungskonzepts 228 V. Rechtliche Risiken für Bank und Mitarbeiter Zivilrechtliches Haftungsrisiko für das Kreditinstitut im Zusammenhang mit strafrechtlich relevantem Verhalten seiner verantwortlichen Mitarbeiter 231 a) Haftung nach 823 Abs. 1 BGB 232 b) Haftung nach 823 Abs. 2 BGB i.v.m. Schutzgesetz 232 c) Haftung nach 826 BGB Zivilrechtliche Haftungsrisiken für das Kreditinstitut bei einer Krise und in der Insolvenz des Kunden 234 a) Ausgestaltung von Darlehens- und Sicherheitenverträgen zur Vermeidung zivilrechtlicher Haftungsrisiken für Kreditinstitute im Falle einer wirtschaftlichen Krise des Darlehensnehmers oder Sicherungsgebers 234 aa) Vereinbarung von Kreditsicherheiten bei Darlehensausreichung 235 bb) Vertraglich vereinbarter Nachbesicherungsanspruch 236 (1) Nachbesicherung im Rahmen allgemeiner Geschäfts- und Darlehensbedingungen 236 (2) Positiverklärung 237 cc) Eingriffe in die Geschäftsführung des Unternehmens 238 (1) Sittenwidrige Knebelung 238 (2) Eigenkapitalersatz 239 IX

6 (a) Abtretung von Gesellschafterrechten und Übertragung von Gesellschaftsanteilen 239 (b) Verpfändung von Gesellschaftsanteilen 240 (3) Existenzvernichtende Eingriffe der Geschäftsleitung in das Gesellschaftsvermögen 241 b) Zivilrechtliche Haftungsrisiken für den Darlehensgeber bei Bestellung von Sicherheiten in der wirtschaftlichen Krise des Sicherungsgebers 242 aa) Nachträgliche Bestellung vereinbarter Kreditsicherheiten in der Krise 242 bb) Nachbesicherung in der Krise 243 cc) Spannungsfeld in Insolvenznähe 243 (1) Das insolvenzrechtliche Anfechtungsrisiko des Darlehensgebers 244 (a) Wesentliche Anfechtungstatbestände aus Sicht des Kreditinstituts 244 (b) Haftungsrisiken bei Verwertung anfechtbar erlangter Sicherheiten 247 (2) Risiken im Zusammenhang mit einer durch das Kreditinstitut geforderten (Nach-)Besicherung bei Zahlungsunfähigkeit des Sicherungsgebers 247 c) Zivilrechtliche Haftungsrisiken für Kreditinstitute bei Darlehensgewährung in der Krise des Darlehensnehmers 247 aa) Kündigung von Darlehen in der Krise des Darlehensnehmers 248 (1) Vertragliche Kündigungsrechte 249 (2) Ordentliche Kündigung 249 (3) Außerordentliche Kündigung 249 (4) Besonderheiten bei der Kündigung von Überbrückungs- oder Sanierungskrediten 250 bb) Stillhalten des Kreditinstituts 251 (1) Stillhalten im engeren Sinn 251 (2) Stillhalten im eigentlichen Sinn 252 (3) Prolongation bestehender Darlehen 252 cc) Gewährung neuer Kredite / Novation 253 X

7 dd) Haftung bei unzureichenden Sanierungschancen für ein Sanierungsversuch ohne hinreichendes Sanierungskonzept 253 ee) Haftungsrisiken bei Sanierungspoolbildung 254 d) Haftungsrisiko Bankgeheimnis 255 aa) Vor Verfahrenseröffnung (Insolvenzantragsverfahren) 255 (1) Gutachter 256 (2) Vorläufiger (»schwacher«) Insolvenzverwalter mit Zustimmungsvorbehalt 256 (3) Vorläufiger (»starker«) Insolvenzverwalter mit Verfügungsbefugnis 257 (4) Ergebnis (Insolvenzantragsverfahren) 258 bb) Nach Verfahrenseröffnung Haftung des Kreditinstituts für Steuerverbindlichkeiten des Kunden 259 a) Grundsatz 259 b) Haftung des Kreditinstituts nach 13 c UStG 259 c) Haftung des Kreditinstituts nach 35, 34 Abs. 1 AO 259 d) Umsatzsteuer bei der Verwertung von Sicherheiten (»Doppelumsatz«), 13 b UStG Treuhandlösungen zur Vermeidung einer Haftung 260 a) Treuhandmodelle 260 b) Das doppelnützige Treuhandmodell Strafbarkeit der handelnden Personen auf Kreditgeberseite 262 a) Bedeutung des strafrechtlichen Risikos 262 b) Ablauf strafrechtlicher Ermittlungen 263 aa) Auslösung der Ermittlungen 263 bb) Schriftliche Auskunftsanfrage an die Bank 263 cc) Durchsuchung der Bank mit Beschlagnahme der Akten 264 dd) Vernehmung von Mitarbeitern als Zeugen 264 ee) Private Hausdurchsuchung 264 ff) Vernehmung als Beschuldigter 264 XI

8 gg) Untersuchungshaft 265 hh) Einstellung oder Anklage 265 ii) Gerichtlicher Strafbefehl oder Hauptverhandlung bei Gericht 265 jj) Urteil, Revision 266 c) Übersicht der relevanten Straftatbestände 266 aa) Untreue 266 (1) Rechtsprechung zur Untreue von Bankmitarbeitern 267 (a) Fall der Sparkasse N. 267 (b) Fall der Sparkasse M. 268 (c) Fall der Berlin - Hannoverschen Hypothekenbank 269 (2) Strafbarkeit von Mitarbeitern 270 (3) Konsequenzen für die Bearbeitung von Sanierungskrediten 270 bb) Anstiftung und Beihilfe zur Insolvenzverschleppung 271 (1) Anstiftung zur Insolvenzverschleppung 272 (2) Beihilfe zur Insolvenzverschleppung 273 cc) Anstiftung und Beihilfe zum Bankrott 275 dd) Anstiftung zur Gläubigerbegünstigung Checklisten zivilrechtliche Haftungsrisiken 278 a) Checkliste Sicherheitenverträge 278 b) Checkliste Eingriffe in die Geschäftsführung / Existenzvernichtende Eingriffe in das Gesellschaftsvermögen 279 c) Checkliste Sicherheitenbestellung in der Krise 281 d) Checkliste Kündigung von Darlehen in der Krise 282 e) Checkliste Darlehensgewährung in der Krise 282 f) Checkliste Bankgeheimnis 283 g) Checkliste 13c UStG 284 h) Checkliste Treuhandmodelle bei Sicherheitenbestellung und Sanierung 285 XII

9 7. Checkliste strafrechtliche Risiken 286 VI. Prüfungsansätze für die Sanierungsprozesse Aufsichtliche Vorgaben (MaRisk) 291 a) Einleitung 291 b) BTO Tz c) BTO Tz. 2 bis Tz Prüfungsansätze 296 a) Einleitung 296 b) Ausgewählte Prüfungsaspekte im Hinblick auf die Wirksamkeit des Sanierungsmanagements 297 aa) Früherkennungsverfahren als zentrale Voraussetzung fürs ein wirksames Sanierungsmanagement 297 bb) Klare Ausgestaltung der Schnittstellen 299 (1) Prozessuale Ausgestaltung des jeweiligen Betreuungsstatus 300 (2) Festlegung von typisierten Engagementstrategien und Kreditverantwortlichkeiten 301 (3) Steuerungs- und Erfolgsparameter sowie die Nutzung geeigneter Controlling- und Reportinginstrumentarien 302 c) Schlussfolgerungen Prüfung der Kriterien für die Einstufung in die Sanierungsbetreuung 304 a) Einleitung 304 b) Prüfung der Eingangsschnittstelle zur Sanierungsbetreuung 304 c) Prüfung der Ausgangsschnittstelle der Sanierungsbetreuung Kriterien für ein Sanierungsgutachten 308 a) Vorbemerkung 308 b) Einholung eines Sanierungskonzeptes 309 c) Anforderungen Sanierungskonzeptes 310 aa) Zweistufiger Aufbau 310 XIII

10 bb) Kernbestandteile und -inhalte eines Sanierungskonzepts 310 d) Anforderungen an die Auswertung eines Sanierungskonzeptes 312 aa) Plausibilisierung 312 bb) Analyse Sanierungscontrolling 313 Abkürzungsverzeichnis 319 XIV