Das System der EG-Grundfreiheiten: Vom Diskriminierungsverbot zum spezifischen Beschränkungsverbot Brigola

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1 Europäisches Wirtschaftsrecht Band 33 Das System der EG-Grundfreiheiten: Vom Diskriminierungsverbot zum spezifischen Beschränkungsverbot von Prof. Dr. Alexander Brigola 1. Auflage Das System der EG-Grundfreiheiten: Vom Diskriminierungsverbot zum spezifischen Beschränkungsverbot Brigola schnell und portofrei erhältlich bei beck-shop.de DIE FACHBUCHHANDLUNG Thematische Gliederung: Europäisches Wirtschaftsrecht Verlag C.H. Beck München 2004 Verlag C.H. Beck im Internet: ISBN

2 Einführung XXV Teil 1 Vergleichende Betrachtung der EG-Grundfreiheiten nach Anwendungsbereich, Eingriffsverboten (Schutzumfang) und Eingriffsmöglichkeiten (Schranken) unter Berücksichtigung der Rechtsprechung des EuGH bis zum Beginn der 90er Jahre A.Der freie Warenverkehr gem. Art. 23 ff., 28 ff. EG (ex-art. 9 ff., 30 ff. EGV) I. Anwendungsbereich Der Begriff der Gemeinschaftsware Vorliegen einer lex specialis des Gemeinschaftsrechts, die den Art.23ff., 28ff. EG (ex-art.9ff., 30ff. EGV) vorgeht Vorliegen einer staatlichen Maßnahme im Warenhandel... 3 II. Eingriffsverbote (Umfang des Schutzbereichs der Warenverkehrsfreiheit) Die Zollunion, Art.23ff. EG (ex-art.9ff. EGV) Verbot mengenmäßiger Einfuhr- und Ausfuhrbeschränkungen sowie Maßnahmen gleicher Wirkung, Art.28ff. EG (ex-art.30ff. EGV) a. Verbot mengenmäßiger Einfuhr- und Ausfuhrbeschränkungen, Art.28 EG (ex-art.30 EGV) b. Verbot von Maßnahmen gleicher Wirkung wie mengenmäßige Einfuhrbeschränkungen gemäß Art.28 EG (ex-art.30 EGV) aa. Dassonville-Formel bb.einschränkungsmöglichkeiten der Dassonville-Formel 9 cc. Die Cassis-de-Dijon-Formel als immanente Schranke des Art.28 EG (ex-art.30 EGV) c. Verbot von Maßnahmen gleicher Wirkung wie mengenmäßige Ausfuhrbeschränkungen gemäß Art.29 EG (ex-art.34 EGV) III. Eingriffsmöglichkeiten (Schranken) B. Arbeitnehmerfreizügigkeit nach Art. 39 ff. EG (ex-art. 48 ff. EGV) I. Anwendungsbereich Persönlicher Anwendungsbereich Sachlicher Anwendungsbereich

3 X a. Leistung von gewissem wirtschaftlichem Wert b. Weisungsgebundenheit c. Vergütung als Gegenleistung Vorliegen einer lex specialis des Gemeinschaftsrechts II. Eingriffsverbote (Schutzumfang) Mobilitätsrechte des Art.39 Abs.3 lit. b-c EG (ex-art.48 Abs.3 lit. b-c EGV) Recht auf gleichen Zugang zur Beschäftigung und Gleichbehandlung bei Ausübung einer Beschäftigung a. Zugangsrecht b. Recht auf Gleichbehandlung III. Eingriffsmöglichkeiten (Schranken) Der ordre-public-vorbehalt des Art.39 Abs.3 EG (ex-art.48 Abs.3 EGV) a. Geltungsbereich b. Inhalt des ordre-public-vorbehaltes Der Vorbehalt der öffentlichen Verwaltung, Art.39 Abs.4 EG (ex-art.48 Abs.4 EGV) C.Die Niederlassungsfreiheit, Art. 43 ff. EG (ex-art. 52 ff. EGV).. 23 I. Anwendungsbereich Persönlicher Anwendungsbereich Sachlicher Anwendungsbereich a. Aufnahme und Ausübung selbständiger Erwerbstätigkeit. 25 b. Gründung und Leitung von Unternehmen Vorliegen einer lex specialis des Gemeinschaftsrechts II. Eingriffsverbote (Schutzumfang) Einreise- und Aufenthaltsrecht Das Recht auf gleiche Behandlung a. Art. 43 EG (ex-art. 52 EGV) als Diskriminierungsverbot 26 b. Art.43 EG (ex-art.52 EGV) als (allgemeines) Beschränkungsverbot? III. Eingriffsmöglichkeiten (Schranken) Ordre-public-Vorbehalt, Art. 46 EG (ex-art. 56 EGV) Vorbehalt der Ausübung hoheitlicher Gewalt, Art.45 EG (ex-art.55 EGV) D.Die Freiheit des Dienstleistungsverkehrs, Art. 49 ff. EG (ex-art. 59 ff. EGV) I. Anwendungsbereich Persönlicher Anwendungsbereich Sachlicher Anwendungsbereich a. Gegen Entgelt erbrachte Leistung b. Selbständige Tätigkeit c. Vorübergehende Tätigkeit d. Grenzüberschreitender Charakter Vorliegen einer lex specialis des Gemeinschaftsrechts... 34

4 XI II. Eingriffsverbote (Schutzumfang) Aufenthalts- und Einreiserecht Diskriminierungsverbot Allgemeines Beschränkungsverbot Immanente Schranke aufgrund einer analogen Anwendung der Cassis-de-Dijon-Formel III. Eingriffsmöglichkeiten (Schranken) Vorbehalt der Ausübung hoheitlicher Gewalt, Art. 55 i.v.m. Art.45 EG (ex-art.66 i.v.m. ex-art.55 EGV) Ordre-public-Vorbehalt, Art.55 i.v.m. 46 EG (ex-art.66 i.v.m. ex-art.56 EGV) E. Die Freiheit des Kapitalverkehrs, Art. 56 ff. EG (ex-art. 73 b ff. EGV) I. Anwendungsbereich Persönlicher Anwendungsbereich Sachlicher Anwendungsbereich Vorliegen einer lex specialis des Gemeinschaftsrechts II. Eingriffsverbote (Schutzumfang) Allgemeines Beschränkungsverbot Immanente Schranken III. Eingriffsmöglichkeiten (Schranken) Der ordre-public-vorbehalt des Art.58 Abs.1 lit. b EG (ex-art.73 d Abs.1 lit. b EGV) Der Schutz der Rechtsordnung, Art.58 Abs.1 lit. b EG (ex-art.73d Abs.1 lit. b EGV) Vorschriften des Steuerrechts, Art.58 Abs.1 lit. a EG (ex-art.73 d Abs.1 lit. a EGV) F. Zusammenfassung: Das System der Grundfreiheiten in der Rechtsprechung des EuGH bis zum Beginn der 90er Jahre Teil 2 Der Weg zum spezifischen Beschränkungsverbot. Die Parallelität der Grundfreiheiten der EG unter besonderer Bezugnahme auf die Rechtsprechung des EuGH ab der Mitte der 90er Jahre A.Der freie Warenverkehr gem. Art. 23 ff., 28 ff. EG (ex-art. 9 ff., 30 ff. EGV) I. Inhalt und Umfang des Beschränkungsverbots Die Rechtssache Dassonville Struktur und Eckdaten eines allgemeinen Beschränkungsverbotes a. Einführung b. Die innerstaatliche Regelung c. Die potentielle Behinderung des Warenverkehrs Die Rechtssache Keck Entwicklungsschritte zur Korrektur des extensiven (allgemeinen) Beschränkungsverbotes a. Einführung

5 XII b. Die Vorläufer der Rechtssache Keck c. Die Analyse der Keck-Formel: Das Kriterium der spezifischen Einfuhrbeschränkung d. Harmonisierende Betrachtung der Rechtsprechung zu Einfuhrbeschränkungen und Ausfuhrbeschränkungen Die Nachfolgeentscheidungen zur Rechtssache Keck: Kann die Theorie der spezifischen Beschränkung aufrechterhalten werden? a. Die Rechtssachen Hühnermund, Clinique Laboratories und Punto Casa zur Rechtsprechung des EuGH in den Jahren 1993 und aa. Darstellung des Inhalts der Entscheidungen und Ergebnis des Gerichtshofs bb.stellungnahme b. Die Rechtssachen Leclerc und Mars zur Rechtsprechung des EuGH des Jahres aa. Darstellung des Inhalts der Entscheidungen und Ergebnis des Gerichtshofs bb.stellungnahme c. Die Rechtssache Tommaso Morellato (1997) Exkurs: Die labelling doctrine auf dem Prüfstand der Keck-Formel 57 aa. Darstellung und Bewertung der Entscheidung bb.die labelling doctrine auf dem Prüfstand der Keck-Formel d. Die Rechtssache Familiapress (1997) Die Indizfunktion des Kriteriums des Produktbezugs aa. Darstellung des Inhalts der Entscheidung und Ergebnis des Gerichtshofs bb.stellungnahme e. Die Rechtssachen De Agostini, Christian Dior (1997) und Konsumentombudsmannen (2001) Die Figur der faktischen Diskriminierung als weiteres Korrektiv auf der Wertungsebene aa. Die Rechtssache De Agostini Darstellung und Bewertung bb.die Rechtssache Christian Dior Darstellung und Bewertung cc. Die Rechtssache Konsumentombudsmannen Darstellung und Bewertung f. Die Rechtssache TK-Heimdienst Sass (2000) Die Figur der faktischen Diskriminierung im Spannungsfeld zwischen allgemeiner Beschränkung und rechtlicher Diskriminierung 66 aa. Sachverhalt Bewertung Zusammenfassende Darstellung der Lösungsansätze: Die Keck-Formel als Korrektiv zu einem allgemeinen Beschränkungsverbot a. Die faktische Diskriminierung b. Die Wesentlichkeit der Regelung c. Die spezifisch- (bzw. wesentlich-) einfuhrbeschränkende Regelung

6 XIII II. Die Rechtfertigung rechtlich diskriminierender Regelungen Einführung Die Rechtssache Decker a. Sachverhalt b. Die Entscheidung des Gerichtshofs: Darstellung und Bewertung Die Rechtssache PreussenElektra AG a. Sachverhalt b. Die Entscheidung des Gerichtshofs: Darstellung und Bewertung III. Zusammenfassung B. Die Freizügigkeit, Art. 39 ff. EG (ex-art. 48 ff. EGV) I. Die Entwicklung vom Diskriminierungsverbot zum spezifischen Beschränkungsverbot Das Diskriminierungsverbot des Art.39 Abs.2 EG (ex-art.48 Abs.2 EGV) Die Rechte auf Aufenthalt,Verbleib und Mobilität, Art.39 Abs.3 lit.b-d EG (ex-art.48 Abs.3 lit. b-d EGV) Die Entwicklung hin zu einem spezifischen Beschränkungsverbot Darstellung und Analyse der Rechtssache Bosman hinsichtlich der Problematik der Transferregelungen a. Einführung b. Feststellung einer verbotenen Beschränkung durch den EuGH c. Bewertung des Eingriffsverbotes d. Eingrenzung des Eingriffsverbotes durch analoge Anwendung der Keck-Formel e. Die analoge Anwendung der Cassis-Formel im Rahmen der immanenten Schranken unter Berücksichtigung der Drittwirkung Die Nachfolgeentscheidungen zur Rechtssache Bosman: Kann die Interpretation der Freizügigkeit als spezifisches Beschränkungsverbot mit Drittwirkung aufrechterhalten werden? a. Die Figur der umfassenden Drittwirkung: Die Rechtssache Angonese aa. Sachverhalt und Entscheidung des Gerichtshofs bb.bewertung b. Die Betonung der Mobilitätsrechte Die Abgrenzung der (spezifischen) Beschränkungen zu den versteckten Diskriminierungen Die Bestätigung der Figur des spezifischen Beschränkungsverbots aa. Die Rechtssache Kommission/Belgien: Darstellung und Bewertung bb.die Rechtssache Zurstrassen: Darstellung und Bewertung cc. Die Rechtssache Graf/Filzmoser (1) Sachverhalt und Entscheidung des Gerichtshofs.. 93 (2) Bewertung dd.die Rechtssache Lehtonen

7 XIV (1) Sachverhalt und Entscheidung des Gerichtshofs.. 96 (2) Bewertung II. Die Entwicklung einer einheitlichen Schrankenlösung für (spezifische) Beschränkungen und Diskriminierungen Darstellung und Analyse der Rechtssache Bosman hinsichtlich der Problematik der Ausländerklauseln a. Feststellung einer offenen Diskriminierung und anschliessende Prüfung immanenter Schranken auf der Rechtfertigungsebene b. Bewertung der Schrankenprüfung: Die Übertragung der Erfordernisse des Gemeinwohls auf Regelungen offen diskriminierenden Charakters Die Nachfolgeentscheidungen zur Rechtssache Bosman: Die Bestätigung immanenter Schranken bei (versteckten) Diskriminierungen Die Abgrenzung der geschriebenen Rechtfertigungsgründe von den immanenten Schranken a. Die Rechtssache Schöning-Kougebetopoulou: Darstellung und Bewertung b. Die Rechtssache Clean Car Autoservice c. Die Rechtssache Angonese: Darstellung und Bewertung der Ausführungen des Gerichtshofs zur Rechtfertigungsebene 105 d. Rechtssache Österreichischer Gewerkschaftsbund: Darstellung und Bewertung der Entscheidung des Gerichtshofs 106 III.Zusammenfassung C.Die Niederlassungsfreiheit, Art. 43 ff. EG (ex-art. 52 ff. EGV) I. Die Entwicklung vom Diskriminierungsverbot zum spezifischen Beschränkungsverbot Das Diskriminierungsverbot des Art.43 Abs.2 EG (ex-art. 52 Abs. 2 EGV) Anklänge eines Beschränkungsverbots in der Rechtsprechung des EuGH bis zum Beginn der 90er Jahre a. Das Diskriminierungsverbot des Art.43 Abs.2 (ex-art.52 Abs. 2 EGV):Verbot der offenen und versteckten Diskriminierungen b. Die Rechtssache Klopp als Ausgangspunkt der Entwicklung vom Diskriminierungsverbot hin zu einem spezifischen Beschränkungsverbot c. Die Rechtsprechung des Gerichtshofs bis zum Beginn der 90er Jahre zwischen Diskriminierungsverbot und spezifischem Beschränkungsverbot d. Zusammenfassende Bewertung der Entscheidungen des EuGH Die Wende hin zu einem allgemeinen Beschränkungsverbot in der Rechtsprechung ab der Mitte der 90er Jahre? a. Die Rechtssache Gebhard als Votum für ein allgemeines Beschränkungsverbot? aa. Sachverhalt Bewertung (1) Wortlautanalyse der sog. Gebhard-Formel

8 XV (2) Systematisch-teleologische Analyse (3) Zusammenfassende Bewertung: Die Ablehnung der Figur des allgemeinen Beschränkungsverbots. 123 b. Die Rechtssache Futura Participations: Das Verbot der versteckten Diskriminierungen und der spezifischen Beschränkungen aa. Sachverhalt Bewertung c. Die Rechtssache Centros: Die spezifische Behinderung des Grenzübertritts aa. Sachverhalt Bewertung d. Die Rechtssache Salomone Haim: Die Bestätigung der Formel der Rechtssachen Gebhard und Centros aa. Sachverhalt Bewertung e. Die Rechtssache Dennis Mac Quen u.a.: Die Abgrenzung der spezifischen von den allgemeinen Beschränkungen aa. Sachverhalt Bewertung II. Versteckte Diskriminierungen und immanente Schranken Die Entwicklung eines einheitlichen Schrankenmodells im Rahmen der Niederlassungsfreiheit Die Rechtssache Imperial Chemical Industries: Der Begriff der Ungleichbehandlung a. Sachverhalt b. Die Entscheidung des Gerichtshofs: Darstellung und Bewertung Die Anwendung der immanenten Schranken in der Fallkonstellation der versteckten Diskriminierung: Die Rechtssachen Société Baxter und Haim a. Die Rechtssache Société Baxter aa. Sachverhalt Bewertung b. Die Rechtssache Haim aa. Sachverhalt Bewertung III.Zusammenfassung D.Die Freiheit der Dienstleistungen gem. Art. 49 ff. EG (ex-art. 59 ff. EGV) I. Inhalt und Umfang des Beschränkungsverbotes Das Beschränkungsverbot des Art. 49 EG (ex-art. 59 EGV) Tendenzen einer analogen Anwendung der Keck-Formel a. Die Modalitäten des Dienstleistungsverkehrs Die Struk-

9 XVI tur der Keck-Formel im Bereich der Art.49ff. EG (ex-art.59ff. EGV) b. Die Modalitäten des Dienstleistungsverkehrs Die Abgrenzung des Anwendungsbereichs der Art.49ff. EG (ex-art. 59 ff. EGV) zum Anwendungsbereich des allgemeinen Diskriminierungsverbots des Art.12 EG (ex-art.6 EGV) Die Bestätigung der Keck-Analogie in der Judikatur des EuGH Die Rechtssache Alpine Investments BV a. Sachverhalt b. Die Entscheidung des Gerichtshofs: Darstellung und Bewertung Andeutungen einer Keck-Analogie in der nachfolgenden Judikatur des EuGH: Die Rechtssache Deliège a. Sachverhalt b. Die Entscheidung des Gerichtshofs: Darstellung und Bewertung II. Die immanenten Schranken der Dienstleistungsfreiheit Die unterschiedslos geltenden Maßnahmen Die diskriminierenden Maßnahmen a. Die Anwendung immanenter Schranken bei diskriminierenden Maßnahmen Die Rechtssache Kohll aa. Sachverhalt Bewertung b. Die geschriebenen Schranken des EG-Vertrages als abschließende Rechtfertigungsgründe für diskriminierende Regelungen Die Rechtssache Ciola aa. Sachverhalt Bewertung c. Die Bestätigung der Heranziehung immanenter Schranken bei diskriminierenden Maßnahmen: Die Rechtssache Smits & Peerbooms aa. Sachverhalt Bewertung III. Tendenzen einer Systematisierung der Prüfung der Dienstleistungsfreiheit in der neueren Rechtsprechung des EuGH 164 IV. Zusammenfassung E. Das System der Grundfreiheiten am Beginn des 21. Jahrhunderts. Entwicklung eines allgemeinen, sämtliche Grundfreiheiten umfassenden Prüfungsschemas I. Anwendungsbereich Dauerhafte Grenzüberschreitung Zeitweilige Grenzüberschreitung II. Eingriffsverbote Die 3-Stufen-Theorie Die Keck-Formel

10 XVII III. Eingriffsmöglichkeiten Die offenen Diskriminierungen Die versteckten Diskriminierungen Die sonstigen Beschränkungen Synoptische Darstellung der EG-Grundfreiheiten nach Anwendungsbereich, Eingriffsverboten (Schutzumfang) sowie Eingriffsmöglichkeiten (Schranken): Die Rechtsprechung des EuGH bis zum Jahre Teil 3 Das allgemeine Diskriminierungsverbot des Art. 12 Abs. 1 EG (ex-art. 6 Abs. 1 EGV) A.Vorbemerkung B. Anwendungsbereich des Art. 12 Abs. 1 EG (ex-art. 6 Abs. 1 EGV) I. Persönlicher Anwendungsbereich II. Sachlicher Anwendungsbereich Gemeinschaftsaufgaben nach Art.2 mit 4 EG (ex-art.2, 3, 3a EGV) Vorliegen eines Kompetenztitels nach dem EG-Vertrag Vorliegen einer gemeinschaftsrechtlich geregelten Situation Darstellung und Bewertung der Rechtsprechung des Gerichtshofes und Abgrenzung zu den vorgenannten Lösungsansätzen a. Darstellung der Argumentationslinie des EuGH b. Bewertung und Abgrenzung c. Das Modell der Sphärentheorie d. Anwendungsbeispiele zur Abgrenzungsproblematik aa. Die Rechtssache Kommission/Deutschland bb.die Rechtssache Bickel und Franz cc. Die Rechtssache Ferlini III. Leges speciales C.Eingriffsverbote (Schutzumfang) D. Eingriffsmöglichkeiten (Schranken) I. Absolutes Diskriminierungsverbot II. Relatives Diskriminierungsverbot E. Zusammenfassung Teil 4 Das System der Grundfreiheiten in seiner Einordnung in das System der Grundrechte der EG

11 XVIII A.Die Stellung der Gemeinschaftsgrundrechte als allgemeine Rechtsgrundsätze B. Der Anwendungsbereich der Gemeinschaftsgrundrechte I. Die Freiheitsgrundrechte Wirtschaftsfreiheiten Die Grundrechte ohne primären Wirtschaftsbezug II. Der allgemeine Gleichheitssatz III. Die Charta der Grundrechte der Europäischen Union Funktion Verhältnis zur EMRK Grundrechte mit Wirtschaftsbezug IV. Grundrechtsträgerschaft (Grundrechtsberechtigte) C.Eingriffsverbote (Freiheitsgrundrechte) Ungleichbehandlungen/Gleichbehandlungen (Gleichheitssätze): Der Schutzumfang im Rahmen der Grundrechte der Europäischen Union I. Freiheitsgrundrechte II. Der allgemeine Gleichheitssatz III. Adressaten des grundrechtlichen Eingriffsverbots/Gleichbehandlungsgebots bzw. Ungleichbehandlungsverbots Vorbemerkung: Die Adressaten der Grundfreiheiten Die Adressaten der Grundrechte a. Die Entwicklungsschritte einer mitgliedstaatlichen Bindung b. Zusammenfassung und Bewertung c. Der Einfluss der Charta der Grundrechte D.Eingriffsmöglichkeiten hinsichtlich der Freiheitsgrundrechte/ Rechtfertigungsmöglichkeiten hinsichtlich des allgemeinen Gleichheitssatzes (Schranken) I. Freiheitsgrundrechte II. Allgemeiner Gleichheitssatz III. Einfluss der Charta der Grundrechte auf die Problematik der Schrankenziehung E. Die Einordnung der Grundfreiheiten in das System der Grundrechte der Europäischen Union I. Das System der Grundrechte II. Die Verortung der Grundfreiheiten im System der Grundrechte Synoptische Darstellung der EG-Grundrechte (Freiheits- und Gleichheitsrechte) in der Fassung der Charta der Grundrechte der EU nach Anwendungsbereich, Eingriffsverboten (Schutzumfang) sowie Eingriffsmöglichkeiten (Schranken).. 218

12 XIX Teil 5 Der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit auf der Ebene der Grundfreiheiten und der Grundrechte A.Der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit im Verlauf der bisherigen Untersuchung I. Die Grundfreiheiten und der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit II. Art. 12 Abs. 1 EG (ex-art. 6 Abs. 1 EGV) und der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit III. Die Grundrechte der Europäischen Union und der Grundsatz der Verhältnismäßigkeit B. Die Bedeutung des Grundsatzes der Verhältnismäßigkeit in der Rechtsprechung des EuGH C.Die Elemente des Grundsatzes der Verhältnismäßigkeit in der Rechtsprechung des EuGH I. Die Kriterien der Geeignetheit und Erforderlichkeit II. Die Verhältnismäßigkeit im engeren Sinne Schlusswort Literaturverzeichnis