Inhaltsverzeichnis. Abkürzungsverzeichnis Einleitung Begriffsbestimmungen Deutschland...40

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2 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Einleitung...21 I) Aktualität der Thematik...21 Banken, Corporate Governance und die Finanzkrise...25 I Gang der Untersuchung Begriffsbestimmungen...33 I) Begriff der Bank im Rahmen der Bearbeitung...33 Gesellschaftsrecht und Aufsichtsrecht...34 I Corporate Governance ) Entwicklung der Diskussion und Grundsätze ) Bedeutung des Begriffs Corporate Governance ) Etymologische Herkunft des Begriffs Corporate Governance...38 a) Fehlende Präsenz des Begriffs Corporate Governance im Gesetz...38 b) Wörtliche Übersetzung...38 c) Wesen des Begriffs Corporate Governance...39 aa) bb) USA...39 Deutschland ) Definition des Begriffs Corporate Governance ) Differenzierung zwischen interner und externer Governance...44 a) Interne Corporate Governance...45 b) Externe Corporate Governance...46 c) Interne und externe Corporate Governance als sich ergänzendes Konzept

3 6) Entwicklung der Diskussion im Gesellschaftsrecht...47 a) Diskussion in Bezug auf die Aktiengesellschaft...47 b) Ausdehnung der Diskussion auf andere Gesellschaftsformen ) Ökonomischer Hintergrund der Corporate-Governance-Diskussion...50 a) Prinzipal-Agenten-Konflikt als Ursprung der Corporate-Governance-Diskussion...50 aa) Prinzipal-Agenten-Theorie als Teil der Neuen Institutionenökonomik...51 bb) Was ist ein Prinzipal-Agenten-Konflikt?...51 cc) Die Entwicklung der Prinzipal-Agenten-Theorie...53 dd) Probleme, die aus Trennung von Eigentum und Verfügungsmacht resultieren...54 (1) Informationsasymmetrie...55 (a) Hidden characteristics...56 (b) Hidden action...56 (c) Hidden information...57 (2) Rationale Apathie...57 ee) Mittel zur Auflösung des Prinzipal-Agenten-Konflikts...57 ff) Zusammenfassung Prinzipal-Agenten-Konflikt...58 b) Ausrichtung der Leitungsfunktion...58 (1) Ausrichtung auf das Aktionärsinteresse (Shareholder-Ansatz bzw. Aktionärspriorität)...59 (2) Interessenpluralistisches Modell...60 (a) Stakeholder-Ansatz...60 (b) Unternehmensinteresse...62 (3) Vermittelnde Ansicht...63 (4) Relevanz des Streits bei Bankgesellschaften...63 (5) Zusammenfassung ) Zielsetzung ) Wem nutzt gute Corporate Governance und in welcher Hinsicht nutzt sie?

4 10) Was soll die Lehre von der Corporate Governance? ) Ergebnis Schaffung eines Corporate-Governance-Rahmens Rahmenbedingungen und Mechanismen...69 I) Rahmenbedingungen ) Kontrolle durch Aufgabenteilung ) Transparenz ) Reduktion der Informationsasymmetrie ) Qualifikation der Agenten ) Anreizstrukturen für Agenten...72 Mechanismen zur Überwachung und Durchsetzung ) Interne Kontrolle ) Externe Kontrolle ) Sonderfall Rechnungslegung...77 I Marktkontrolle, Selbstregulierung und die Rolle des Gesetzgebers...77 a) Markt...78 b) Gesetzgeberische Aktivitäten und Selbstregulierung...79 IV) Regelungsebene ) Gesetzliche Regelung ) Kodizes als Ausprägung von soft law...84 a) Allgemein gültige Kodizes...87 aa) Internationale Ebene OECD Principles...87 bb) Nationale Ebene...88 (1) Deutscher Corporate Governance Kodex (DCGK)...88 (2) Public Corporate Governance Kodex...90 (3) Governance Kodex für Familienunternehmen...91 b) Unternehmensinterne Corporate-Governance-Grundsätze...92 c) Zwischenergebnis

5 3) Satzung und Geschäftsordnung ) Rechtsprechung...94 V) Ergbebnis Banken...95 I) Was heißt Bank ) Definition ) Geschützter Begriff ) Begriff des Instituts ) Bankensystem in Deutschland...98 a) Universalbankensystem...98 aa) bb) Grundsatz...99 Einschränkung des Trennbankensystems...99 b) 3-Säulen-System aa) bb) Private Kreditbanken Öffentlich-rechtlicher Sektor (1) Geschichte (2) Struktur (a) (aa) Sparkassen Vorstand (bb) Verwaltungsrat (cc) (b) Trägerversammlung Landesbanken (c) Deka-Bank (ursprünglich DGZ und Deutsche Kommunalbank) (3) Aufgabe cc) Genossenschaftsbanken (1) Geschichte (2) Struktur (a) Volks- und Raiffeisenbanken (b) Genossenschaftliche Zentralkassen

6 (c) dd) Organschaftliche Ausgestaltung Unterschiede der Bankentypen Funktion von Bankinstituten I Vorteile von Banken ) Informationsvorsprung aufseiten der Bank ) Sicherstellung langfristiger Finanzierungsbeziehungen IV) Bedeutung für die Gesamtwirtschaft V) Besonderheiten des Geschäftsmodells Bank ) Unterdurchschnittliche Eigenkapitalquoten a) Ursache b) Folge ) Fehlender Wettbewerb durch neue Wettbewerber ) Fehlender Markt für Corporate Control ) Intransparenz a) Ursache b) Folgen (insbesondere Gefahr von Banken-Runs ) ) Systemisches Risiko a) Ursache b) Folge ) Zwischenergebnis VI) Sicherungsmechanismen ) Aufsicht und Regulierung a) Geschichte b) Aufsichtsbehörden aa) Nationale Aufsichtsbehörden bb) Europäische Aufsichtsbehörden (1) Die Europäische Bankenunion (2) Das Europäische Finanzaufsichtssystem (a) Die Europäische Bankaufsichtsbehörde (EBA) (b) Die EZB als Aufsichtsbehörde

7 cc) Zusammenfassung c) Aufgabe aa) Solvenz- und Liquiditätsaufsicht bb) Marktaufsicht d) Regulierung e) Rechtfertigung für Aufsicht und Regulierung f) Durchsetzungsmechanismen ) Sicherungssysteme a) Einlagensicherung aa) Funktion bb) Struktur cc) Kritik b) Zentralbank ( lender of last resort ) c) Wirkung der Sicherungssysteme V Ergebnis Analyse der Prinzipal-Agenten-Konflikte in Banken I) Anteilseigner, Management und Gläubiger (insbesondere Einleger) ) Anteilseigner a) Privatinstitute b) Genossenschaftsbanken c) Öffentlich-rechtliche Institute d) Einfluss der Besonderheiten der Banken auf die Anteilseigner ) Management (insbesondere Geschäftsleiter) ) Einleger a) Wer ist Einleger? b) Interessen der Einleger ) Aufsichtsbehörden ) Zusammenfassung

8 Prinzipal-Agenten-Konflikte in Bankinstituten ) Anteilseigner und Manager in Banken ) Anteilseigner und Einleger ) Management und Einleger I Zwischenergebnis IV) Konsequenzen für die Diskussion der Corporate Governance von Banken V) Ergebnis Quellen zur Corporate Governance von Banken im Überblick I) Basler Ausschuss für Bankenaufsicht ) Institution Basler Ausschuss ) Intention ) Inhalt der Principles for enhancing corporate governance, July 2015 (4. Version) ) Umsetzung ) Kritik ) Ergebnis Europäisches Gemeinschaftsrecht ) Grünbuch Corporate Governance in Finanzinstituten und Vergütungspolitik a) Dokumente b) Ziel c) Inhalt d) Stellungnahme ) Kapitaladäquanzrichtlinie ( CRD IV ) und Verordnung zur Kapitaladäquanzrichtlinie ( CRR )

9 3) EBA Guidelines on Internal Governance of 27. September 2011 and Guidelines on the Assessment of the Suitability of Members of the Management Body and Key Function Holders of 22. November a) Institution b) Inhalt c) Durchsetzung I Nationales Recht ) Rechtsformspezifische Regelungen durch Gesellschaftsrecht ) Aufsichtsrechtliche Vorgaben a) KWG aa) Anforderungen an das Verwaltungs- und Aufsichtsorgan, 25d KWG bb) Bestellung eines Sonderbeauftragten, 45c KWG cc) Ordnungsgemäße Geschäftsorganisation, 25a KWG dd) Offenlegungspflicht, 26a KWG ee) Zwischenergebnis b) Verlautbarungen der BaFin insbesondere MaRisk c) Zusammenfassung IV) Unternehmensinterne Vorgaben zur Corporate Governance V) Ergebnis Staatliche Aufsicht, Regulierung und Corporate Governance I) Bestandsaufnahme Theorien zum Verhältnis von Corporate Governance und Aufsicht ) Substitutionstheorie ) Ergänzungstheorie (complementarity hypothesis) ) (Neu-)Bewertung

10 a) Unterschied: Intention und Ziel der Gesetzgebung b) Unterschied: Durchsetzung der Normen aa) Funktion und Wirkung der Aufsichtsbehörden bb) Befugnis- und Funktionserweiterung der Aufsichtsbehörde cc) Die Aufsichtsbehörde als Stakeholder c) Zwischenergebnis ) Ergebnis I Systematische Teilung der Corporate Governance ) Equity Governance ) Debt Governance ) Ergebnis IV) Konsequenzen und Auswirkungen aufsichtsrechtlicher Vorgaben zur Corporate Governance ) Auswirkungen auf die Haftungsverfassung ) Bewertung der Entwicklung der Verlagerung von Corporate- Governance-Elementen ins Aufsichtsrecht a) Entstehung eines Bankgesellschaftsrechts? b) Vereinbarkeit der Entwicklung mit dem Konzept Corporate Governance c) Stellungnahme ) Die Weiterentwicklung der bankenspezifischen Corporate Governance a) Ausblick b) Gefahren aa) Schaffung einer Bank für die Aufsicht bb) Grenzen der Aufsicht cc) Kompetenzverlagerung dd) Aushebelung der klassischen Corporate Governance c) Schlussfolgerung V) Ergebnis

11 8 Stärkung der Corporate Governance durch soft law Bankenkodex I) Die Idee eines Bankenkodex wird geboren Vorbilder ) Niederlande ) Schweiz ) Irland ) Zwischenergebnis I Brauchen wir einen Bankenkodex? ) Erforderlichkeit eines Kodex a) Branchenspezifischer Anknüpfungspunkt b) Nutzen eines Bankenkodex aa) Informationsfunktion (1) Anteilseigner (2) Kunden, insbesondere Einleger (3) Aufsichtsbehörde (4) Zwischenergebnis bb) Ordnungsfunktion ) Europäischer oder nationaler Kodex ) Entwickler eines Bankenkodex a) Aufsichtsbehörden b) Interessenvertretungen der Institute (Bankenverbände) c) Unabhängige, gemischt besetzte Kommission ) Mechanismen zur Durchsetzung a) Comply or explain b) Veröffentlichung c) Überwachung aa) Aufsichtsbehörde bb) Unabhängige, gemischt besetze Kommission cc) Umfang der Überprüfung

12 dd) Sanktionen ee) Einführung eines Ampelsystems d) Verhältnis zum DCGK e) Zwischenergebnis ) Kosten eines Bankenkodex ) Hinweise zum Inhalt eines Bankenkodex ) Ergebnis Gesamtergebnis Literaturverzeichnis

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