Teil 1. Übersicht über das Heilberuferecht

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1 INHALTSÜBERSICHT Abkürzungsverzeichnis 16 Einleitung Teil 1. Übersicht über das Heilberuferecht A. Entwicklung des Heilberuferechts B. Bestandsaufnahme des geltenden Heilberuferechts C. Strukturen des geltenden Heilberuferechts Teil 2. Merkmale und Begriff des Heilberufes A. Abstrakt-allgemeiner Begriff und Wesensmerkmale B. Heilberufebegriffe des einfachen Rechts C. Abgrenzung zu anderen Berufen und Differenzierung zwischen Heilberufen Teil 3. Heilberuferecht und höherrangiges Recht A. Kompetenzen von Europäischer Gemeinschaft, Bund und Ländern B. Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben für das Heilberuferecht C. Heilberufe und Grundrechte Zusammenfassung der Ergebnisse Literaturverzeichnis Urteilsverzeichnis Stichwortverzeichnis

2 INHALTSVERZEICHNIS Abkürzungsverzeichnis Einleitung Teil 1. Übersicht über das Heilberuferecht 25 A. Entwicklung des Heilberuferechts I. Frühe Regelungen des Heilberuferechts IT. Die Einführung der Kurierfreiheit ab 1869 III. Heilberuferecht im Nationalsozialismus IV. Heilberuferecht seit 1949 B. Bestandsaufnahme des geltenden Heilberuferechts I. Gemeinschaft^- und Verfassungsrecht der Heilberufe II. Allgemeines, heilberuferelevantes Recht III. Spezielles Heilberuferecht 1. Akademische Heilberufe und Heilpraktiker a) Arzt b) Zahnarzt c) Tierarzt d) Psychologischer Psychotherapeut e) Kinder- und Jugendlichenpsychotherapeut f) Apotheker g) Heilpraktiker 2. Arzt-, Zahnarzt-, Tierarzthelferin und Apothekenpersonal a) Pharmazeutisch - technischer Assistent b) Pharmazeutisch - kaufmännischer Angestellter c) Sonstiges Apothekenpersonal d) Arzthelferin d) Zahnarzthelferin e) Tierarzthelferin 3. Berufe der Geburtshilfe, Kranken- und Altenpflege a) Hebamme und Entbindungspfleger b) Krankenschwester und -pfleger c) Krankenpflegehelferin d) Kinderkrankenschwester und -pfleger e) Altenpfleger f) Altenpflegehelfer

3 10 Inhaltsverzeichnis g) Kinderpfleger 4. Berufe im medizinisch-technischen Bereich a) Medizinisch-technischer Assistent für Funktionsdiagnostik b) Medizinisch-technischer Laboratoriumsassistent c) Medizinisch-technischer Radiologieassistent d) Veterinärmedizinischer Assistent e) Zytologieassistent f) Neuro-otologischer Assistent g) Medizinischer Sektions- und Präparationsassistent 5. Rehabilitationsberufe a) Physiotherapeut b) Masseur und medizinischer Bademeister c) Ergotherapeut d) Motopäde e) Logopäde f) Medizinischer Sprachheilpädagoge g) Sprachtherapeut h) Atem-, Sprech- und Stimmlehrer i) Orthoptist j) Diplom-Musiktherapeut k) Diplom-Kunsttherapeut 1) Kosmetikerin m)podologin n) Rettungsassistent o) Diätassistent 6. Gesundheitshandwerksberufe a) Augenoptiker b) Hörgeräteakustiker c) Orthopädietechniker d) Orthopädieschuhmacher e) Zahntechniker 7. Sonstige Berufe a) Desinfektoren b) Gesundheitsaufseher c) Lebensmittelkontrolleur d) Sozialmedizinische Assistenten im Gesundheitsdienst e) Heilpädagogen f) Heilerziehungspfleger und Heilerziehungshelfer C. Strukturen des geltenden Heilberuferechts I. Typen heilberuferechthcher Regelungsstrukturen 1. Geregelte und ungeregelte Heilberufe 2. Landes- und bundesrechtliche Regelung 3. Staatliches Landesrecht und autonomes Recht

4 Inhaltsverzeichnis Regelungsmuster der Heilberufsgesetze 88 II. Ausbildung 90 III. Berufszulassung: Approbation, Erl. und Berufsbezeichnungsschutz Approbations-oder Erlaubnispflicht Voraussetzungen für die Erteilung Tätigkeits- und Bezeichnungsvorbehalte 94 a) Berufsschutz 94 b) Vorbehaltene Tätigkeiten 95 c) Berufsbezeichnungsschutz 91 d) Sinn und Interessenlage von Tätigkeitsverboten 98 e) Zusammenfassung 99 IV. Berufsausübungsregelungen Definitionen der Berufstätigkeit Allgemeine Berufspflichten Zusammenarbeit mit anderen Heilberufen 102 a) Tätigkeitsschutz und Tätigkeitsverbot 102 b) Hierarchien zwischen Heilberufen: Heilkunde und sogenannte Heilhilfsberufe 102 c) Zusammenarbeit von Heilberuflern Schutz des Patientengeheimnisses 105 a) Schweigegebot, 203 Abs. 1 und 3 StGB 105 b) Zeugnisverweigerungsrechte 106 c) Auskunftspflicht, 100 Abs. 1 S. 1 SGB X 107 d) Sonstige Geheimhaltungsnormen 107 e) Zusammenfassung zum Schutz des Patientengeheimnisses Weiterbildung und Fortbildung Integration in die GKV, Kostentrag, durch die PKV, Vergütung 109 a) Integration in die GKV 109 b) Vergütung 110 V. Formen der Heilberufe Freie Heilberufe Akademische und nichtakademische Heilberufe Heilhilfsberufe, Gesundheitsfachberufe und Medizinalfachberufe 115 VI. Zusammenfassung der Fragestellungen 118 Teil 2. Merkmale und Begriff des Heilberufes 119 A. Abstrakt-allgemeiner Begriff und Wesensmerkmale 119 I. Kein übergreifender, abstrakt-allgemeiner Heilberufebegriff Eingang des Begriffes des Heilberufes in die Rechtssprache Definitionen des Heilberufes in Literatur und Rechtsprechung Stellungnahme und Ergebnis 127 II. Wesensmerkmale des Heilberufes Herleitung der Wesensmerkmale 129

5 12 Inhaltsverzeichnis III. a) Begriff des Heilens und Heilberuf b) Heilen und Heilkundebegriffe des Rechts c) Gesundheit oder Krankheit als Bezugspunkt heilberuflicher Tätigkeit? d) Erlaubnispflichtigkeit als Voraussetzung heilberufl. Tätigkeit? e) Professionalität des Heilberufes als Beweggrund des Patienten 2. Krankheit und Behinderung als Gegenstand heilberufl. Tätigkeit a) Die Schwierigkeit der Definition von Krankheit b) Krankheitsbegriffe des Rechts c) Behinderung als Rechtsbegriff 3. Zusammenfassung zu Wesensmerkmalen der Heilberufe Zusammenfassung zu abstrakt-allg. Begriff und Wesensmerkmalen B. Heilberufebegriffe des einfachen Rechts I. Heilberufebegriff des 203 Abs. 1 Nr. 1 StGB H. Heilberufebegriff des 100 Abs. 1 S. 1 SGB V 1. Heilpraktiker als Angehörige eines Heilberufs? 2. Psychologen als Angehörige eines Heilberufs? 3. Arzthelferinnen und Zahntechnikerinnen als Heilberufe? III. Begriff der ähnlichen heilberuflichen Tätigkeit in 4 Nr. 14 UStG IV. Zusammenfassung zu Heilberufebegriffen des einfachen Rechts C. Abgrenzung zu anderen Berufen und Differenzierung zw. Heilberufen I. Heüberufe und pädagogische Tätigkeit II. Heilberufe und beratende Tätigkeit 152 Teil 3. Heilberuferecht und höherrangiges Recht A. Kompetenzen von Europäischer Gemeinschaft, Bund und Ländern I. Kompetenzen der Europäischen Gemeinschaft 1. Gesundheitswesen, Art. 152 EG a) Beschränkung primär auf Prävention b) Lediglich ergänzende und unterstützende Kompetenz c) Zusammenfassung zu Gesundheitswesen, Art. 152 EG 2. Gegenseitige Anerkennung und Koordinierung, Art. 47 EG a) Anerkennung der Diplome, Abs. 1 aa) Ärzte-RL93/16/EWG bb) Zahnärzte-Anerkennungs-RL 78/686/EWG cc) Tierärzte-Anerkennungs-RL 78/1026/EWG dd) Apotheker-Anerkennungs-RL 85/433/EWG ee) Krankenpflege-Anerkennungs-RL 77/452/EWG ff) Hebammen-Anerkennungs-RL 80/154/EWG

6 Inhaltsverzeichnis 13 II. III. B. I. II. in. gg) Hochschuldiplom-Anerkennungs-RL 89/48/EWG hh) Abschluß-Anerkennungs-RL 92/5 l/ewg b) Koordinierung der Rechts- und Verwaltungsvorschr. Abs Zusammenfassung der Kompetenzen der Gemeinschaft Kompetenzverteilung zwischen Bund und Ländern 1. Heilberufebegriff des Art. 74 Abs. 1 Nr. 19 GG a) Gefestigtes Berufsbild und Selbständigkeit? b) Altenpflegeberufe als Heilberufe? aa) Rechtsprechung des BVerfG und des BVerwG bb) Literaturauffassungen cc) Wesensmerkmale der Heilberufe und Wortlaut dd) Entstehungsgeschichte ee) Zusammenhang ff) Bestimmung des Gegenstandes des Gesetzes gg) Zuordnung gemischter Berufe hh) Ergebnis zu Altenpflegeberufen und Heilberuf c) Apotheker als Heilberuf? 2. Zulassungsbegriff des Art. 74 Abs. 1 Nr. 19 GG a) Ausbildung und Prüfung als Zulassung? b) Berufsbezeichnungsschutz als Zulassung? aa) Abstellen auf weitere Regelungen bb) Zulassung als Zugang cc) Abstellen auf Ordnung und Fixierung des Berufs dd) Berufsbezeichnungsschutz außerh. der Bundeskompetenz ee) Offenheit des Wortlautes ff) Vorstellung des Grundgesetzgebers gg) Das Abweichen d. Bundesgesetzgeb. v. dieser Vorstellung hh) Zwischenergebnis ii) Berufsbezeichnung als Teilstück einer Zulassungsordn.? jj) Praktische Gleichheit von Berufsbezeichnung und Berufszulassung? kk) Berufsbezeichnung als milderes Mittel 3. Bundeskompetenz gem. Art. 74 Nr. 11, 12 GG 4. Verwaltungskompetenzen, Artt. 83 ff. GG Zusammenfassung zu Kompetenzen Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben für das Heilberuferecht Richtlinien gem. Art. 47 EG Gemeinschaftsgrundrechte Grandfreiheiten als Diskriminienmgs- und Beschränkungsverbote 1. Keine Bereichsausnahme für die soziale Sicherheit 2. Entwicklung und Inhalt der Grundfreiheiten a) Entwicklung der Rechtsprechung b) Inhalt von Diskriminierungs- und Beschränkungsverbot

7 14 Inhaltsverzeichnis IV. V. c. 3. Die Grundfreiheiten im Einzelnen a) Warenverkehrsfreiheit, Artt. 23 ff. EG b) Niederlassungsfreiheit, Art. 43 ff. EG c) Freizügigkeit der Arbeitnehmer, Art. 39 ff. EG d) Dienstleistungsfreiheit, Artt. 49 ff. EG Europäisches Wettbewerbsrecht, Artt. 81 ff. EG Zusammenfassung zu Vorgaben des Gemeinschaftrechts Heilberufe und Grundrechte I. II. Bestandsaufnahme der Grundrechte von Patienten und Heilberuflem 1. Berufsfreiheit, Art. 12 Abs. 1 GG 2. Eigentumsfreiheit, Art. 14 Abs. 1 GG 3. Allgemeiner Gleichheitssatz, Art. 3 Abs. 1 GG 4. Menschenwürdegarantie, Art. 1 Abs. 1 GG 5. Allgemeines Persönlichkeitsrecht, Art. 2 Abs. 1 GG a) Schutz vor psychiatrischen Zwangsuntersuchungen b) Schutz von Patientendaten c) Freie Behandlerwahl 6. Allgemeine Handlungsfreiheit, Art. 2 Abs. 1 GG 7. Recht auf Leben, Art. 2 Abs. 2 S. 1 GG 8. Recht auf körperliche Unversehrtheit, Art. 2 Abs. 2 S. 1 GG a) Eingriffsqualität trotz Heilungsabsicht b) Recht auf Gesundheit c) Selbstbestimmungsrecht des Patienten d) Abwehrrecht auf Zugang zu Heilbehandlung e) Stellungnahme zu Dimensionen der Patientengrundrechte aa) Gefährdungssituationen für die Selbstbestimmung bb) Abwehrrecht gegen Zwangsbehandlungen und auf Zugang zu Heilbehandlung cc) Mittelbare Drittwirkung im Arzt-Patient-Verhältnis dd) Staatliche Schutzpflicht für das Selbstbestimmungsrecht Verfassungsmäßigkeit von Tätigkeitsvorbehalten des Heilberuferechts 1. Berufsfreiheit, Art. 12 Abs. 1 GG 2. Therapiefreiheit des Heilberuflers a) Literaturauffassungen zur Therapiefreiheit b) Rechtsprechung des BSG und des BVerfG c) Stellungnahme 3. Schutz des Patienten vor sich selbst? a) Tätigkeitsvorbehalte als Eingriffe in die Patientengrundrechte b) Rechtsprechung des BVerfG zur Selbstgefährdung c) Die Rechtsprechung des BVerfG zur Privatautonomie d) Zusammenfassung der Urteile des BVerfG e) Die Rechtsprechung des BVerwG zur Selbstgefährdung f) Literaturauffassungen zur Selbstgefährdung

8 Inhaltsverzeichnis 15 g) Stellungnahme zu Gesundheitsschutz versus Patientenrechten 256 aa) Unzulässigkeit staatlicher Eingriffe in autonome Patientenentscheidungen 257 bb) Zulässigkeit staatlicher Eingriffe in nicht-autonome Patientenentscheidungen 259 cc) Unterscheidung zwischen autonomen und nichtautonomen Entscheidungen 260 dd) Probleme der Abgrenzung 261 h) Ergebnis zum Schutz des Patienten vor sich selbst Patientenrechte, Volksgesundheit", soz. Kontakte u. Folgekosten 262 a) Patientenrechte versus Volksgesundheit? 262 b) Patientenrechte und Grenzen durch soziale Kontakte 263 c) Patientenrechte und soziale Folgekosten 264 aa) Soziale Folgekosten in der Rechtsprechung 264 bb) Soziale Folgekosten und Selbstgefährdung i. d. Literatur 265 cc) Stellungnahme z. sozialen Folgekosten u. Patientenrechten Ergebnis zu Tätigkeitsvorbehalten des Heilberuferechts 268 III. Verfassungsmäßigkeit des Berufsbezeichnungsschutzes Das Urteil des BVerfG zur Bezeichnung Psychotherapeut" Berufsbezeiclmungsnormen als Berufsausübungsregelungen? Folgerungen für den Berufsbezeichnungsschutz 271 1Y. Verfassungsmäßigkeit des Ausschlusses aus der GKV-Versorgung GKV-Ausschluss und Therapiefreiheit und Berufsfreiheit GKV-Ausschluss und Gleichheitssatz GKV-Ausschluss und Patientengrundrechte Ergebnis zum Ausschluss aus der GKV 277 V. Pflicht des Staates zum Erlass von Heilberuferecht Bestehen einer staatlichen Schutzpflicht 278 a) Entwicklung der Schutzpflichtlehre 278 b) Stellungnahme zur Schutzpflichtlehre Ausschluss der Schutzpflicht in der Heilbehandlung? 282 a) Heilungsabsicht und Schutzpflicht 282 b) Schutzpflicht selbst bei wenig invasiven Eingriffen 283 c) Schutzpflicht gegen Patientenentscheidungen? Ausübung der Schutzpflicht in der Heilbehandlung Ergebnis zur staatlichen Schutzpflicht im Heilberuferecht 286 VI Zusammenfassung zu Heilberufen und Grundrechten 286 Zusammenfassung der Ergebnisse 289 Literaturverzeichnis 297 Urteilsverzeichnis 313 Stichwortverzeichnis 319