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Günther Ritter
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1 1. TEIL: EINLEITUNG RECHTLICHE FRAGESTELLUNG GANG DER UNTERSUCHUNG TEIL: ALTERSDISKRIMINIERUNG EINE ANNÄHERUNG BEGRIFFLICHE ANNÄHERUNG...23 I. DISKRIMINIERUNG Begriff Ursachen...26 a) Stereotype, Klischees, Vorurteile...26 b) Paternalistische und ökonomische Motive...33 II. ALTER Alter(n) aus gerontologischer Sicht...35 a) Alterskategorien...36 b) Alterstheorien...39 aa) Defizitmodell...40 bb) Disengagement-Theorie...41 cc) Aktivitätstheorie...42 dd) Kontinuitätstheorie...43 c) Alter(n) und berufliche Leistungsfähigkeit...43 aa) Einflussfaktoren...44 bb) Entwicklung der Leistungsfähigkeit...45 (1) Entwicklung geistiger Eigenschaften...46 (a) Reaktionszeit und Informationsverarbeitung...46 (b) Lernfähigkeit...47 (c) Kreativität und Innovationsfähigkeit...48 (2) Entwicklung körperlicher Eigenschaften...49

..36 b) Alterstheorien...39 aa) Defizitmodell...40 bb) Disengagement-Theorie...41 cc) Aktivitätstheorie...42 dd) Kontinuitätstheorie...43 c) Alter(n) und berufliche Leistungsfähigkeit.

2 8 (a) Kraft und Ausdauer...49 (b) Sinnesorgane...50 (c) Physiognomie des Gesichts...50 (3) Die Entwicklung der Persönlichkeit und so genannter Soft Skills...53 d) Alter(n) und Gesundheit Alter(n) aus personalpolitischer Sicht...56 a) Die Kategorien jung, jünger/alt, älter...56 b) Typische Einsatzbereiche Jüngerer und Älterer...57 c) Meinungsbild über ältere Arbeitskräfte...59 d) Das Problem der Kombination Alter und Geschlecht...63 aa) Meinungsbild über Frauen...65 bb) Berufliche Leistungsfähigkeit von Frauen...67 IV. DER BEGRIFF DES AGEISMUS QUANTITATIVE ANNÄHERUNG...69 I. FAKTEN Arbeitsmarktsituation Demografische Entwicklung...73 a) Ausgangslage...73 b) Implikationen für den Arbeitsmarkt...75 aa) Massenarbeitslosigkeit oder Arbeitskräftemangel?...76 bb) Sonderproblem: Fachkräftemangel...77 c) Implikationen für die Wirtschaftsentwicklung...78 II. WIRTSCHAFTSWISSENSCHAFTLICHE MODELLE Neoklassische Modelle...80 a) Humankapitaltheorie...80 b) Theorien der ökonomischen Diskriminierung...80 c) Modell der Senioritätsentlohnung...82

..59 d) Das Problem der Kombination Alter und Geschlecht...63 aa) Meinungsbild über Frauen...65 bb) Berufliche Leistungsfähigkeit von Frauen...67 IV. DER BEGRIFF DES AGEISMUS.

3 9 d) Insider-Outsider-Ansatz...82 e) Suchtheoretische Ansätze...83 f) Kritik Segmentationsansätze Sozialwissenschaftliche Modelle RECHTLICHE ANNÄHERUNG...87 I. NOTWENDIGKEIT UND NUTZEN EINES ANTIDISKRIMINIERUNGSGESETZES Gesetz als geeignetes Instrument Gesetz als mögliches Instrument Gegenargumente...93 a) Privatautonomie...94 b) Meinungs- und Gewissensfreiheit...97 c) Kostendruck Inhaltliche Ausgestaltung II. VORGÄNGERREGELUNGEN Internationale Übereinkommen a) Art. 2 I AEMR b) Art. 26 IPBPR und Art. 2 IPWSKR c) IAO-Übereinkommen Nr. 111 und die Empfehlung Nr d) Art. 14 EMRK Einzelne nationale Gesetze a) USA b) Irland aa) Employment Equality Acts 1998 und (1) Überblick (2) Erkenntnisgewinn bb) Equal Status Acts 2000 to (1) Überblick

..94 b) Meinungs- und Gewissensfreiheit...97 c) Kostendruck...98 4. Inhaltliche Ausgestaltung...100 II. VORGÄNGERREGELUNGEN...101 1. Internationale Übereinkommen...102 a) Art. 2 I AEMR...102 b) Art.

4 10 (2) Erkenntnisgewinn cc) The Equality Tribunal (ODEI) dd) The Equality Authority ee) Beschäftigungsbilanz c) Finnland aa) Gesetzliche Maßnahmen bb) Tarifverträge cc) Occupational Safety And Health Authority dd) Weitere politische Maßnahmen TEIL: RICHTLINIE 2000/78/EG RECHTSPOLITISCHER HINTERGRUND I. DIE VIER GRUNDPFEILER DER EUROPÄISCHEN BESCHÄFTIGUNGSPOLITIK II. VORGABEN DER BESCHÄFTIGUNGSGIPFEL LISSABON, STOCKHOLM UND BARCELONA RECHTLICHER HINTERGRUND I. ART. 21 UND ART. 25 EU-GRUNDRECHTSCHARTA II. GEMEINSCHAFTSCHARTA DER SOZIALEN GRUNDRECHTE III. ART. 13 EG MATERIELLE VORGABEN DER RL 2000/78/EG I. PERSÖNLICHER ANWENDUNGSBEREICH Erfasste Berufsgruppen Alter aus Sicht der RL 2000/78/EG a) Auslegung europäischer Richtlinien b) Auslegung des Richtlinienbegriffs Alter c) Ergebnis II. SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH Zugangsbedingungen, Art. 3 a RL...146

DIE VIER GRUNDPFEILER DER EUROPÄISCHEN BESCHÄFTIGUNGSPOLITIK...130 II. VORGABEN DER BESCHÄFTIGUNGSGIPFEL LISSABON, STOCKHOLM UND BARCELONA...131 2 RECHTLICHER HINTERGRUND...132 I. ART. 21 UND ART.

5 11 2. Berufsberatung und -bildung, Art. 3 b RL a) Berufsberatung b) Berufsbildung c) Berufliche Weiterbildung d) Umschulung e) Praktische Berufserfahrung Beschäftigungs- und Arbeitsbedingungen, Art. 3 c RL a) Kollision von Art. 3 c RL mit Nr. 14 der Erwägungsgründe aa) Grammatische Auslegung bb) Historische Auslegung cc) Systematische Auslegung dd) Teleologische Auslegung b) Ergebnis Mitgliedschaft in Organisationen, Art. 3 d RL III. AUSNAHMEN VOM SACHLICHEN ANWENDUNGSBEREICH Maßnahmen auf Grund höherrangiger Erwägungen, Art. 2 V RL Drittstaatenangehörige, Art. 3 II RL Staatliche Systeme der Sozialversicherung und des sozialen Schutzes, Art. 3 III RL Streitkräfte, Art. 3 IV RL Festsetzung von Altersgrenzen im Rahmen betrieblicher Systeme der sozialen Sicherheit, Art. 6 II RL IV. DAS DISKRIMINIERUNGSVERBOT Verbot der unmittelbaren Diskriminierung, Art. 2 II a RL Verbot der mittelbaren Diskriminierung, Art. 2 II b RL a) Scheinbar neutrale Vorschriften, Kriterien oder Verfahren b) Benachteiligung in besonderer Weise Verbot von Belästigungen, Art. 2 III RL a) Tatbestand...169

..153 cc) Systematische Auslegung...155 dd) Teleologische Auslegung...157 b) Ergebnis...159 4. Mitgliedschaft in Organisationen, Art. 3 d RL...159 III. AUSNAHMEN VOM SACHLICHEN ANWENDUNGSBEREICH.

6 12 b) Relevanz Anweisung zur Diskriminierung, Art. 2 IV RL V. AUSNAHMEN VOM GRUNDSATZ DER GLEICHBEHANDLUNG Berufliche Anforderungen, Art. 4 I RL a) Auslegung aa) Subjektive Unmöglichkeit bb) Öffentliches Schutzinteresse cc) Konstitutives Unternehmenskonzept b) Ergebnis Positive und spezifische Maßnahmen, Art. 7 RL VI. RECHTFERTIGUNGSGRUND, ART. 6 RL Art. 6 RL und das Problem des Diskriminierungsverbotes zweiter Klasse Tatbestandsvoraussetzungen a) Objektive und angemessene Ungleichbehandlung b) Legitimes Ziel des nationalen Rechts c) Angemessenes und erforderliches Mittel Beispiele des Artikels 6 I 2 RL a) Festlegung besonderer Beschäftigungs- und Arbeitsbedingungen.195 b) Festlegung von Mindestanforderungen aa) Mindestanforderungen an das Alter bb) Mindestanforderungen an das Dienstalter oder die Berufserfahrung c) Festsetzung eines Höchstalters für die Einstellung VII. MINDESTANFORDERUNGEN, ART. 8 RL TEIL: NATIONALES RECHT NATIONALES VERFASSUNGSRECHT I. MENSCHENWÜRDE UND DRITTWIRKUNG DER GRUNDRECHTE...203

RECHTFERTIGUNGSGRUND, ART. 6 RL...186 1. Art. 6 RL und das Problem des Diskriminierungsverbotes zweiter Klasse...186 2. Tatbestandsvoraussetzungen...189 a) Objektive und angemessene Ungleichbehandlung.

7 13 II. GLEICHHEITSSATZGRUNDSATZ Art. 3 III GG a) Schutzbereich b) Analoge Anwendung des Artikels 3 III GG? c) Richtlinienkonforme Interpretation des Artikels 3 III GG? d) Ergebnis Art. 3 II GG Art. 3 I GG a) Unmittelbare Diskriminierungen b) Mittelbare Diskriminierungen c) Fördermaßnahmen aa) Ansprüche auf Teilhabe und Leistung bb) Ansprüche auf Chancengleichheit III. BERUFSFREIHEIT, ART. 12 I GG Allgemeines Schutzbereich und Verhältnis zu anderen Vorschriften a) Der Berufsbegriff b) Schutzbereiche aa) Freiheit der Berufswahl (1) Abgrenzung zu Art. 33 V GG (2) Grundrechtsgehalt bb) Freiheit der Berufsausübung d) Verhältnis zu Art. 2 I GG und zur Vertragsfreiheit Schrankensystematik des Artikels 12 I GG Fragen des Prognose- und Beurteilungsspielraums Vergleich mit Art. 6 I RL EINFACHGESETZLICHE REGELUNGEN I. DER ARBEITSRECHTLICHE GLEICHBEHANDLUNGSGRUNDSATZ...233

..217 aa) Ansprüche auf Teilhabe und Leistung...218 bb) Ansprüche auf Chancengleichheit...220 III. BERUFSFREIHEIT, ART. 12 I GG...222 1. Allgemeines...222 2.

8 14 1. Inhalt Dogmatische Herleitung Anwendungsbereich und Tatbestandsvoraussetzungen II. 75 I 2, 80 I NR. 6, 96 II 2 BETRVG III. 611A, 611 B UND 612 III BGB IV. SCHUTZ VOR SEXUELLER BELÄSTIGUNG UND MOBBING V. 823 I BGB V. 138, 826 BGB VII. 134 BGB TEIL: PRAKTISCHE AUSWIRKUNGEN BEGRÜNDUNG VON BESCHÄFTIGUNGSVERHÄLTNISSEN I. STELLENAUSSCHREIBUNG Mindestalter in Stellenausschreibungen Höchstalter in Stellenausschreibungen a) Maßstab des Artikels 4 RL b) Maßstab des Artikels 6 I RL II. BEWERBUNGSUNTERLAGEN III. VORSTELLUNGSGESPRÄCH IV. BEFRISTETE EINSTELLUNGEN NACH 14 III TZBFG Regelungsgehalt Maßstab des Artikels 6 I RL DURCHFÜHRUNG VON BESCHÄFTIGUNGSVERHÄLTNISSEN. 262 I. VERGÜTUNG Vergütungsstaffeln nach Lebensalter Vergütungsstaffeln nach Berufs- und Beschäftigungsdauer a) Tarifvertragliche Vereinbarungen b) 17 I Berufsbildungsgesetz...264

..249 I. STELLENAUSSCHREIBUNG...250 1. Mindestalter in Stellenausschreibungen...251 2. Höchstalter in Stellenausschreibungen...252 a) Maßstab des Artikels 4 RL...252 b) Maßstab des Artikels 6 I RL.

9 15 3. Verdienstsicherungen und Arbeitszeitverkürzungen a) Verdienstsicherungen b) Arbeitszeit II. URLAUBSVERLÄNGERUNGEN UND FREIZEITAUSGLEICH III. BEFÖRDERUNGEN IV. ZUSATZLEISTUNGEN V. LEISTUNGSBEURTEILUNGEN VI. BILDUNGSMAßNAHMEN Qualifizierungsbedarf Bildungsmaßnahmen im Arbeitsverhältnis a) Betriebsvereinbarungen b) Tarifverträge c) Arbeitsförderungsrecht BEENDIGUNG VON BESCHÄFTIGUNGSVERHÄLTNISSEN I. KÜNDIGUNGEN BGB a) Verlängerte Kündigungsfristen b) Besonderer Kündigungsschutz Kündigungsschutzgesetz a) Alter als Einstiegsvoraussetzung b) Alter als personenbedingter Kündigungsgrund aa) Lebensalter bb) Leistungsfähigkeit c) Lebensalter als betriebsbedingter Kündigungsgrund aa) Zweckmäßiger Altersaufbau bb) Sozialauswahl cc) Auswahlrichtlinien dd) Wiedereinstellungsanspruch...289

..274 b) Tarifverträge...274 c) Arbeitsförderungsrecht...275 3 BEENDIGUNG VON BESCHÄFTIGUNGSVERHÄLTNISSEN...276 I. KÜNDIGUNGEN...276 1. 622 BGB...276 a) Verlängerte Kündigungsfristen.

10 16 d) Abfindungen aa) 1a, 10 II KSchG bb) Bemessung von Abfindungen in Tarifverträgen und Betriebsvereinbarungen (1) Lebensalter und Betriebszugehörigkeit als Bemessungsgrundlage (2) Steuerrechtliche Vergünstigungen II. ALTERSGRENZEN FÜR DEN EINTRITT IN DEN RUHESTAND Über den Widerspruch fester Altersgrenzen Zur Geschichte der Altersgrenzen Theorie der Pensionierung Allgemeine gesetzliche Altersgrenzen Besondere gesetzliche Altersgrenzen Individualvertragliche Altersgrenzen a) Rechtsqualität b) Verhältnis von Art. 6 I RL und Art. 5 I a RL 99/70/EG b) Sachliche Gründe für die Zulässigkeit von Höchstaltersgrenzen aa) Bestehen einer Altersversorgung bb) Personalplanung cc) Schutz der Öffentlichkeit dd) Fürsorgepflicht des Arbeitgebers ee) Möglichkeit der Vertragsverlängerung ff) Üblichkeit gg) Beschäftigungspolitische Gründe Kollektivvertragliche Höchstaltersgrenzen a) Tarifverträge b) Betriebsvereinbarungen Resümee und Ausblick III. ALTERSTEILZEIT...319

Theorie der Pensionierung...297 4. Allgemeine gesetzliche Altersgrenzen...298 5. Besondere gesetzliche Altersgrenzen...299 6. Individualvertragliche Altersgrenzen...304 a) Rechtsqualität.

11 17 6. TEIL: THESEN ALTERSDISKRIMINIERUNG EINE ANNÄHERUNG Begriffliche Annäherung Quantitative Annäherung Rechtliche Annäherung RICHTLINIE 2000/78/EG Rechtspolitischer Hintergrund Rechtlicher Hintergrund Materielle Vorgaben der RL 2000/78/EG NATIONALES RECHT Nationales Verfassungsrecht Einfachgesetzliche Regelungen PRAKTISCHE AUSWIRKUNGEN Begründung von Beschäftigungsverhältnissen Durchführung von Beschäftigungsverhältnissen Beendigung von Beschäftigungsverhältnissen Literaturverzeichnis

..330 3 Materielle Vorgaben der RL 2000/78/EG...330 NATIONALES RECHT...334 1 Nationales Verfassungsrecht...334 2 Einfachgesetzliche Regelungen.

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