Abkürzungsverzeichnis

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1 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis XIII A. Einführung 1 B. Entwicklung der D & O-Versicherung auf dem deutschen Markt 5 I. Zunahme von Angebot und Nachfrage 5 II. Erhöhtes Haftungsrisiko für Organmitglieder Gewandelte Einstellung innerhalb der Unternehmen Neue Anforderungen auf Grund von Gesetzesänderungen 11 a) KonTraG 11 aa) Ziele des KonTraG 11 bb) Prüfung des Konzernabschlusses durch den Aufsichtsrat 13 cc) Risikomanagement des Vorstands 14 dd) Gesteigerte Berichtsanforderungen an den Vorstand 17 ee) Erleichterung der Klageerhebung gegen Organe einer AG 20 ff) Verbesserung der Transparenz 23 gg) Auswirkungen des KonTraG auf andere Gesellschaftsformen 24 b) Insolvenzordnung 26 c) Corporate Governance Kodex Rechtsprechung 29 a) Trend zur Haftungsverschärfung 29 b) ARAG/Garmenbeck 31 aa) Sachverhalt 31 bb) Prüfungspflicht des Aufsichtsrats 32 cc) Tatbestandsermittlung und Prozessrisikoanalyse 33 dd) Pflicht zur Anspruchsverfolgung 36 c) Balsam AG 38 d) Altenburger und Stralsunder Spielkarten Fabriken AG Globalisierung der Unternehmen Stärkere Betonung des Shareholder Value 44 VII

2 III. Einfluss aus dem Ausland 46 C. Musterbedingungen des GDV (AVB-AVG) und abweichende Modelle in der Praxis 51 I. Bedingungsvielfalt 51 II. Gegenstand der Versicherung Grundlage Versicherungsnehmer 53 a) Versicherung für fremde Rechnung 53 aa) Gesetzliche Ausgestaltung 53 bb) Abweichende vertragliche Regelungen 56 (1) Kein Direktanspruch des Versicherungsnehmers 56 (2) Wissenszurechnung 60 b) Mögliche Arten von Versicherungsnehmern 62 c) Juristische Personen des Privatrechts 63 aa) AG 63 (1) Versicherte Personen 63 (2) Vereinbarkeit mit 93 AktG (i.v.m. 116 AktG) 64 (3) Analoge Anwendung des 93 Abs. 4 Satz 3 AktG 67 (a) Regelungszweck 67 (b) Vereinbarkeit der Versicherung mit dem Regelungszweck 67 (c) Keine Pflicht zum Abschluss einer D & O-Versicherung 72 bb) KGaA 73 cc) GmbH 75 (1) Versicherte Personen 75 (2) Zulässigkeit einer Haftpflichtversicherung 76 (a) Zulässigkeit einer Haftungsmilderung 76 (b) Zulässigkeit einer gesellschaftsfinanzierten Versicherung 83 (3) Eingeschränktes Haftungsrisiko der Geschäftsführer 84 dd) Genossenschaften 87 ee) Vereine 90 ff) Stiftungen 94 VIII

3 d) Personengesellschaften 98 aa) GbR, OHG, KG 98 bb) GmbH & Co. KG 102 e) Kommunale Betriebe 103 f) Juristische Personen des öffentlichen Rechts Versicherte Personen 106 a) Organmitglieder der Versicherungsnehmerin 106 b) Leitende Angestellte 110 aa) Abgrenzung 110 bb) Haftungsprivileg der Arbeitnehmer 113 c) Angehörige und Liquidatoren 117 d) Vergleichbare Organe nach ausländischen Rechtsordnungen Versicherte Tätigkeit 118 a) Tätigkeit bei der Versicherungsnehmerin 118 b) Tätigkeit bei Tochterunternehmen Gesetzliche Haftpflichtbestimmungen 128 a) Privatrechtliche Haftpflichtbestimmungen 128 b) Öffentlich-rechtliche Haftpflichtbestimmungen Vermögensschaden Versicherte Ansprüche 139 a) Drittansprüche 139 b) Innenansprüche Freistellungsverpflichtung 145 III. Versicherungsfall 148 IV. Zeitlicher Umfang des Versicherungsschutzes Erfasste Pflichtverletzungen und Anspruchserhebungen Rückwärtsversicherung Nachhaftung Exkurs: Verjährung der Ansprüche gegen Organmitglieder 158 a) Verjährung von Organhaftungsansprüchen 158 b) Verjährung von deliktischen Schadenersatzansprüchen 159 c) Verjährung von steuerrechtlichen Ersatzansprüchen 162 IX

4 5. Insolvenz Vertragsdauer 164 V. Sachlicher Umfang des Versicherungsschutzes Gerichtlicher und außergerichtlicher Versicherungsschutz Besonderheiten bei Kapitalbeteiligungen Höchstbetrag Erstattung der Kosten Prozessführungsbefugnis des Versicherers Serienschäden Mehraufwand Sonstige Bestimmungen 177 VI. Ausschlüsse Vorsatz Umwelteinwirkungen Räumlicher Geltungsbereich Unzureichender Versicherungsschutz Bußen/Geldstrafen Sonstige Ausschlüsse 188 a) Rückzahlung von Bezügen 188 b) Schäden durch Produkte oder Arbeiten 189 c) Verstoß gegen Insiderregelungen 189 d) Verstöße bei anderer Tätigkeit 190 e) Insich-Prozesse 191 f) Verletzung von Immaterialgüterrechten 191 g) Konzernvorteilsregelung 192 h) Zuwendungen 193 i) Spekulationsgeschäfte 194 j) Einbußen bei Darlehen und Krediten 194 k) Ungleichbehandlungen und Diskriminierungen 195 l) Asbest 196 m) Zeitlich frühere Sachverhalte 197 VII. Anderweitige Versicherungen 198 VIII. Sonstige Regelungen 200 D. Aktienrechtliche Probleme der D & O-Versicherung 201 X

5 I. Aufsichtsratsvergütung und D & O-Versicherung Rechtsgrundlage und Begriff der Vergütung D & O-Versicherungsprämie als Teil der Vergütung? 203 a) Schrifttum und Unternehmenspraxis 203 b) Systematischer Zusammenhang von 113 AktG und 87 AktG 204 c) Bilanzielle Behandlung 206 d) Teleologische Auslegung des 113 AktG 206 e) Eigenes Interesse der Gesellschaft 208 f) Nicht bezifferbarer Vermögensvorteil Zuständigkeit zum Vertragsschluss 209 II. D & O-Versicherung zugunsten des Vorstands 211 E. Besonderheiten bei Risikokapitalgesellschaften 213 I. Begriff 213 II. Spezifische Haftungsrisiken Prospekthaftung Fehlerhafte Due Diligence bei Investitionsentscheidungen Verstoß gegen Anlagegrundsätze und -grenzen Internes Risikomanagementsystem Fehlerhafte Beratung der Portfoliounternehmen Interessenkonflikte entsandter Mitarbeiter Insolvenzverschleppung 222 III. Besondere Anforderungen an die Versicherungslösung Versicherungslösung Gegenstand der Versicherung Ausschlüsse 226 F. Steuerliche Behandlung der Versicherungsprämie 227 I. Zivilrechtliche Wertung und steuerliche Behandlung 227 II. Versicherungsprämien als Betriebsausgaben 228 III. Lohn- und einkommensteuerliche Behandlung der Prämie Fragestellung und Auswirkungen in der Praxis Steuertheoretische Überlegungen 232 a) Versicherung der Organe 232 b) Finanzielles Interesse 233 XI

6 c) Höhe der Versicherungssumme 234 d) Eigenbetriebliches Interesse an unternehmerischer Handlungsfreiheit und Personalgewinnung 235 e) Aufgedrängter Vorteil 235 f) Technik der Versicherung 236 g) Vergleich mit der Staatshaftung Weitere Indizien aus Rechtsprechung und Steuerpraxis Behandlung in der Steuerpraxis Zivil- und steuerrechtliche Gleichbehandlung 241 G. Zusammenfassung der Ergebnisse 243 Literaturverzeichnis 253 XII