Abkürzungsverzeichnis 17. Einleitung Teil: Compliance, ökonomische Relationen und Korruption 25

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Joseph Kurzmann
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1 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis 17 Einleitung Teil: Compliance, ökonomische Relationen und Korruption 25 A. Compliance 25 1 (Criminal) Compliance 25 I. Einführung 25 II. Begriffsbestimmungen Compliance - ein aktuelles und nachhaltiges Phänomen Compliance, Corporate Govemance und Corporate Compliance 29 a) Compliance 29 aa) Compliance und Regelkonformität 30 bb) Compliance in der Anwendung 34 b) Corporate Govemance 39 c) Corporate Compliance Criminal Compliance 43 a) Negative Abgrenzung der Criminal Compliance zum Wirtschaftsstrafrecht 44 b) Positive Abgrenzungs- und Definitionsversuche 46 c) Ordnungswidrigkeitenrecht als Teil der Criminal Compliance 56 d) Zweiteilung im Rahmen der Criminal Compliance 58 III. Normierung von (Criminal) Compliance im Gesetz Pflicht zur Compliance i. S. v. Rechtskonformität Pflicht zur Einrichtung eines Compliance-Management-Systems 64 a) Für eine grundsätzliche Rechtspflicht 64 b) Für eine Rechtspflicht im Ausnahmefall 68 c) Gegen eine grundsätzliche Rechtspflicht 69 d) Stellungnahme 71

2 3. Pflichtgemäße Führung des Unternehmens Pflicht zur (Criminal) Compliance i. 8. d. Vornahme konkreter Maßnamen? 81 IV. Zusammenschau 82 2 Kollision oder Kooperation der Institutionen Wirtschaft und Recht? 85 I. Einführung 85 II. Die Institutionen Die Institution Wirtschaft Die Institution Recht 88 III. Passen Wirtschaft und Recht zusammen? 95 IV. Zusammenschau 98 B. Korruption Grundsätzliche Erwägungen 100 I. Einführung 100 II. Abstrakte Darstellung der Problemlage Korruption anhand der Principle-Agent Theorie 101 III. Rechtliche Implikationen von Korruption 103 IV. Definitionsversuche 105 V. Arten von Korruption 108 VI. Nebeneffekte und Anfänge von Korruption 109 VII. Auswirkungen von Korruption 110 VIII. Korruptionsprävention durch Zertifizierung 113 IX. Zusammenschau Die Datenlage 116 I. Einführung 116 II. Amtliche Quellen Korruption - Bundeslagebild Korruption - Bundeslagebild Polizeiliche Kriminalstatistik Strafverfolgungsstatistiken des Statistischen Bundesamts Bericht der Kommission an den Europäischen Rat und das Europäische Parlament über die Korruptionsbekämpfüng in der EU 134

3 III. Nichtamtliche Quellen Wirtschaftsprüfungsgesellschaft PriceWaterhouseCoopers: Studie zur Wirtschaftskriminalität Wirtschaftsprüfungsgesellschaft PriceWaterhouseCoopers: Studie zur Wirtschaftskriminalität und Untemehmenskultur Wirtschaftsprüfungsgesellschaft PriceWaterhouseCoopers: Studie zur Wirtschaftskriminalität in der analogen und digitalen Wirtschaft Korruptionsindizes von Transparency International 145 IV. Interpretation 148 V. Zusammenschau Teil: Zertifizierung und Compliance-Management-Systeme 159 A. Die Zertifizierung Das Zertifizierungsverfahren 159 I. Einführung 159 II. Old Approach 161 III. New Approach 162 IV. Das Konformitätsbewertungsverfahren Allgemeines Die Akkreditierung Das Gesetz über die Akkreditierungsstelle (AkkStelleG) Das Konformitätsbewertungsverfahren 168 V. New Legislative Framework 169 VI. Beweisvermutung der europäischen technischen Norm 172 VII. Produktzertifizierung und Systemzertifizierung 173 VIII. Der praktische Ablauf des Zertifizierungsverfahrens 174 IX. Zusammenschau DIN EN ISO 9000 ff. und DIN EN ISO I. Einführung 181 II. Herkunft der ISO 9000 ff.-normenreihe 183 III. ISO IV. ISO

4 V. ISO VI. ISO VII. Zusammenschau 193 B. Compliance-Management-Systeme und deren Zertifizierung Elemente eines Compliance-Management-Systems 195 I. Einführung 195 II. Grundelemente eines Compliance-Management-Systems in der Theorie 196 III. Grundelemente eines Compliance-Management-Systems in der Praxis IDWPS Transparency International: Business Principles for Countering Bribery 2013 (Geschäftsgrundsätze für Korruptionsbekämpfung) UK Bribery Act Australian Standard on Compliance Programs AS OECD US Sentencing Guidelines TÜV Rheinland TR CM 101: ISO 19600: Ermittlung einer Best Practice 223 IV. Zusammenschau Zertifizierung eines Compliance-Management-Systems 236 I. Einführung 236 II. Motivationslage zur Vornahme einer Zertifizierung 237 III. Sollzustand vs. Istzustand 238 IV. Rechtliche Anforderungen des Prüfüngsstandards Tone from the Top Risikoanalyse Prozesse und Maßnahmen Kommunikation und Training Überwachung, Messung und Verbesserung 245 V. Die Informationsbasis 246 VI. Der Zertifizierer Ordnungsgemäße Auswahl Fachliche Kompetenz 248

5 3. Persönliche Zuverlässigkeit 249 VII. Der Umfang der Zertifizierung Prüfungsintensität Prüfung einzelner Elemente Themenbezogene Prüfung Prüfung anhand Risikoanalyse 254 VIII. Die konkreten Prüfungshandlungen 256 IX. Dokumentation 256 X. Zusammenschau Rechtliche Implikationen der Zertifizierung von Compliance-Management-Systemen 263 I. Einführung 263 II. Notwendigkeit einer Zertifizierung 264 III. Rechtsfolgen einer Zertifizierung Straf- und ordnungswidrigkeitenrechtliche Aspekte 266 a) Strafrecht - Tatbestandsseite 266 aa) Begehungsdelikte - Die Organisationsherrschaft 267 bb) Strafbarkeit durch unechtes Unterlassen, 13 Abs. 1 StGB (Geschäftsherrenhaftung u. a.) 269 (1) Der Erfolgseintritt 270 (2) Die Garantenstellung 270 (3) Unterlassen der Erfolgsabwendung 273 (4) Die hypothetische Kausalität bzw. Quasi-Kausalität 275 (5) Subjektiver Tatbestand 276 i. Vorsatz 277 ii. Fahrlässigkeit 277 (i) Subjektive Indizfunktion der verletzten Verkehrsnorm 278 (ii) Ausnahme bei organisatorischen Verkehrsnormen? 285 iii. Tatbestandsirrtum 291 (6) Rechtswidrigkeit und Schuld 294 aa) Untreuestrafbarkeit nach 266 Abs. I StGB 297 b) Strafrecht - Rechtsfolgenseite 300 aa) Die Strafzumessung 301

6 bb) Die Strafaussetzung nach 56 Abs StGB und die Verwarnung mit Strafvorbehalt nach 59 Abs. 1 S. 1 StGB 306 cc) Die Strafauflagen nach 56b Abs. 1 S. 1 StGB 306 dd) Der Verfall nach 73 Abs. 3 StGB 306 ee) De lege ferenda - Strafmilderungsgrund nach 49 Abs. 1 StGB 307 c) Strafprozessuale Aspekte 308 aa) 72 ff. StPO 308 bb) 111b ff. StPO 309 cc) 153 StPO 309 dd) 153a StPO 312 ee) 161 f. StPO i.v.m. 53 StPO 314 ff) 249 ff. StPO 315 gg) 261 StPO 316 d) Ordnungswidrigkeitenrecht 316 aa) 30 OWiG 316 bb) 130 OWiG 317 (1) Die Tatbestandsseite 317 (2) Die Rechtsfolgenseite 329 cc) Verfahrensrechtliche Aspekte des OWiG Zivilrechtliche Aspekte 330 a) Unternehmerischer Ermessensspielraum 330 aa) Unternehmerische Entscheidung 333 bb) Beachtung der Legalitätspflicht 334 cc) Angemessene Informationen 334 dd) Wohl des Unternehmens 338 ee) Keine Interessenskonflikte 338 ff) In gutem Glauben 339 b) Enthaftungswirkung professioneller Beratung 339 aa) Plausibilisierungskontrolle 340 bb) Zertifizierung als Beratung 341 c) Zivilprozessuale Aspekte Verhältnis zwischen den straf- und ordnungsrechtlichen sowie zivilrechtlichen Implikationen 344 a) Aufgabendelegation 345 aa) Strafrechtlich relevante Delegation 345

7 bb) Ordnungswidrigkeitenrechtlich relevante Delegation 349 cc) Zivilrechtlich relevante Delegation 351 dd) Divergenz zwischen strafrechtlicher und zivilrechtlicher Enthaftungswirkung von vorgenommenen Delegationsakten 354 b) Widerspruch zwischen 93 Abs. 1 S. 2 AktG und 130 OWiG? 357 II. Zusammenschau Sonstige Implikationen der Zertifizierung von Compliance-Management-Systemen 367 I. Einführung 367 II. Untemehmensinteme Implikationen 367 III. Untemehmensexteme Implikationen 369 IV. Zusammenschau Zertifizierung: Im Spannungsfeld zwischen Selbst- und Fremdregulierung 373 I. Einführung 373 II. Selbstregulierung 373 III. (Fremd-)Regulierung 376 IV. Regulierte Selbstregulierung 379 V. Zertifizierung als Maßnahme der regulierten Selbstregulierung Zertifizierung als Maßnahme der regulierten Selbstregulierung Zertifizierung als taugliche Maßnahme der regulierten Selbstregulierung Zertifizierung und ihr weiteres Potenzial für die regulierte Selbstregulierung 391 VI. Zusammenschau Teil: Ein neuer Zertifizierungsansatz zur Verbesserung der (Criminal) Compliance (Criminal) Compliance durch Garantiezertifikatehandel 399 I. Einführung 399 II. Das Konzept 400

8 III. Die Grundpfeiler Das Instrumentarium Der Markt bzw. die beteiligten Parteien Das Garantiezertifikat Die rechtlich relevanten Rahmenbedingungen Die Probleme 412 IV. Zusammenschau 416 Gesamtergebnis 421 Literaturverzeichnis 437 Anhang 449

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