Einstweiliger Rechtsschutz

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1 ZAP-Ratgeber Prozessrecht Einstweiliger Rechtsschutz herausgegeben von Dr. Peter Enders, Rechtsanwalt, Hagen und Ulf Börstinghaus Richter am Amtsgericht, Dortmund (SüTfsfiscHe Gessmlfrbfiofhsk J^bnische Universität Dannstadt unter Mitarbeit von Bernd Ennemann, Rechtsanwalt und Notar, Fachanwalt für Arbeitsrecht, Soest Harald Schulze Rechtsanwalt, Fachanwalt für Familienrecht, Hamm Verlag für die Rechts- und Anwaltspraxis

2 Inhaltsverzeichnis Vorwort Inhaltsverzeichnis Literaturverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Seite V VII XXIII XXIX Seite Rn. Teil 1: Grundlagen Das System des vorläufigen Rechtsschutzes im Zivilprozess 1 2 I. Hauptregelungsbereich 1 3 II. Weitere Regelungsbereiche 1 5 III. Anspruchsgrundlage 945 ZPO 2 7 IV. Überblick Rechtsbehelfe Übersicht über die 916 ff. ZPO 3 10 I. Abgrenzung Arrest - einstweilige Verfügung II. Regelungsbereiche der 916 bis 945 ZPO Teil 2: Die einstweilige Verfügung Allgemeines Voraussetzungen I. Verfahrensvoraussetzungen Rechtsweg Abgrenzung zu anderen Sicherungsmitteln II. Verfügungsanspruch Vorliegen der jeweiligen Tatbestandsvoraussetzungen Zuordnung zu den verschiedenen Verfügungsarten a) Sicherungsverfügung b) Regelungsverfügung c) Leistungsverfügung d) Feststellende Verfügung VII

3 III. Verfügungsgrund Ausgangspunkt: 935 und 940 ZPO Dringlichkeitsvermutungen Interessenabwägung bei 940 ZPO Baldiges Tätigwerden IV. Keine Vorwegnahme der Hauptsache V. Rechtsschutzbedürfnis Antragsschrift I. Postulationsfähigkeit II. Zuständigkeit Grundsätze Gericht der belegenen Sache III. Formulierung der Anträge Verfahrensanträge Sachanträge und Kostenantrag IV. Darlegung von Verfügungsanspruch und -grund V. Glaubhaftmachung Allgemeines Versicherung an Eides statt Urkunden Zeugen Sachverständigengutachten VI. Antragsschrift im Rechtfertigungsverfahren Verfahren I. Formalitäten II. Beschlussverfahren III. Urteilsverfahren Grundsätzliches Postulationsfähigkeit Neues Vorbringen Antragsänderung und Gegenanträge Beweisaufnahme Vergleich und sonstige Verfahrensbeendigungen IV. Rechtfertigungsverfahren Vollziehung und Vollstreckung I. Beginn der Vollziehungsfrist II. Zustellung und Vollziehung VIII

4 1. Zustellung Vollziehung III. Folgen der Fristversäumung IV. Vollziehungsschadenersatzanspruch Fallkonstellationen Von Anfang an ungerechtfertigte einstweilige Verfügung Rechtsfolgenseite Rechtsbehelfe I. Rechtsbehelfe des Antragstellers Nach Beschlussverfahren Nach Urteilsverfahren II. Rechtsbehelfe des Antragsgegners Widerspruch Berufung Rechtfertigungsverfahren Aufhebungsverfahren wegen veränderter Umstände Antrag auf Durchführung des Hauptsacheverfahrens Vollstreckungsrechtliche Anträge Sonstige Anträge Verhältnis der Rechtsbehelfe Schutzschrift I. Ziel der Schutzschrift II. Probleme und Gefahren Begünstigung des Erlasses der einstweiligen Verfügung durch die Schutzschrift? Hinterlegungsorte Sicherstellung der Berücksichtigung der Schutzschrift Weitere Abwägungskriterien III. Kosten Checkliste zur Bearbeitung von einstweiligen Verfügungen I. Rechtsweg II. Richtiges Sicherungsmittel III. Verfügungsanspruch IX

5 IV. Vorwegnahme der Hauptsache V. Verfügungsgrund VI. Dringlichkeit VII. Rechtsschutzbedürfnis VIII. Zuständiges Gericht IX. Anträge X. Glaubhaftmachung XI. Antragsschrift im Rechtfertigungsverfahren XII. Mündliche Hauptverhandlung XIII. Vergleich XIV. Vollziehung XV. Rechtsbehelfe XVI. Schutzschrift Muster zur einstweiligen Verfügung Muster 1: Herausgabe nach verbotener Eigenmacht Muster 2: Herausgabe an Sequester 111 Muster 3: Unterlassung beleidigender Äußerungen Muster 4: Antrag auf Fristsetzung gem. 926 ZPO Muster 5: Antrag auf Termin und Aufhebung der einstweiligen Verfügung wegen Fristversäumnis. 118 Muster 6: Schutzschrift 119 Teil 3: Arrest Allgemeines Voraussetzungen I. Arrestanspruch II. Arrestgrund Dinglicher Arrest Persönlicher Arrest III. Keine endgültige Befriedigung des Gläubigers Arrestgesuch I. Zuständigkeit II. Anträge, Darlegung von Arrestanspruch und -grund sowie Glaubhaftmachung Verfahren I. Formalitäten II. Beschlussverfahren X

6 III. Urteilsverfahren IV. Sicherheitsleistung V. Abwendungsbefugnis Vollziehung und Vollstreckung Rechtsbehelfe Checkliste zur Bearbeitung von Arrestverfahren I. Richtiges Sicherungsmittel II. Arrestanspruch III. Arrestgrund IV. Glaubhaftmachung V Zuständiges Gericht VI. Keine endgültige Befriedigung VII. Sicherheitsleistung VIII. Abwendungsbefugnis IX. Vollziehung und Vollstreckung Muster zum Arrestverfahren Muster!: Dinglicher Arrest und Arrestpfändung 142 Muster 2: Zurückweisung einer unzulässigen Beschwerde gegen den Beschluss über die einstweilige Einstellung der Zwangsvollstreckung 145 Muster 3: Widerspruch gegen den persönlichen und dinglichen Arrest 146 Muster 4: Fristsetzung gem. 926 ZPO 147 Muster 5: Termin und Aufhebung des Arrestbeschlusses wegen Fristversäumnis 148 Muster 6: Aufhebung des Arrestbeschlusses wegen veränderter Umstände (fehlende Sicherheit) Muster 7: Aufhebung des Arrestbeschlusses wegen veränderter Umstände (Nichteinhaltung der Vollziehungsfrist) 150 Muster 8: Aufhebung des Arrestbeschlusses wegen veränderter Umstände (Klageabweisung im Hauptsacheverfahren) 151 Muster 9: Beschwerde gegen den Beschluss über Arrest auf Einstellung der Zwangsvollstreckung bei persönlichem Arrest 152 XI

7 Teil 4: Kosten und Gebühren Streitwert Gerichtskosten und Anwaltsgebühren I. Gerichtskosten II. Anwaltsgebühren Kostenerstattung I. Nach einstweiligem Verfügungs- bzw. Arrestverfahren II. Außerprozessuale Kostenerstattung Prozesskostenhilfe Teil 5: Besonderheiten der einzelnen Rechtsgebiete Einstweiliger Rechtsschutz im Familienrecht I. ZPO-Verfahren Einstweiliger Rechtsschutz in Unterhaltssachen a) Einstweilige Unterhaltsanordnung im Scheidungsverbundverfahren ( 620 Nr. 4 und 6 ZPO) aa) Voraussetzungen (1) Zulässigkeit ( 620a Abs. 2 Satz 1 ZPO) (2) Anordnungsantrag bb) Regelungsbedürfnis cc) Gerichtsverfahren (1) Zuständigkeit (2) Gerichtliche Entscheidung (3) Höhe des Unterhalts (4) Vollziehung der einstweiligen Anordnung dd) Gültigkeitsdauer der einstweiligen Anordnung (1) Rücknahme und Abweisung des Scheidungsantrages (2) Anderweitige Regelung (3) Wirksamwerden einer anderweitigen Regelung XII

8 (4) Feststellung des Außer-Kraft-Tretens der einstweiligen Anordnung ee) Erstattung überzahlten Unterhaltes (1) Rückabwicklung nach Bereicherungsrecht (2) Kein Schadensersatz ff) Rechtsbehelfe (1) Formelle Rechtskraft (2) Antrag auf mündliche Verhandlung ( 620b Abs. 2 ZPO) (3) Abänderung einer einstweiligen Anordnung ( 620b Abs. 1 ZPO) (4) Sofortige Beschwerde ( 620c ZPO) b) Einstweilige Unterhaltsanordnung bei Lebenspartnerschaftssachen des 661 Abs. 1 Nr. 1,2 ZPO ( 661 Abs. 2, 620 Nr. 6 ZPO) c) Einstweilige Anordnung im isolierten Unterhaltsverfahren ( 644 ZPO) d) Einstweilige Unterhaltsanordnung im Kindschaftsverfahren ( 641 d ZPO) e) Einstweilige Anordnung auf Zahlung eines Prozesskostenvorschusses ( 127a, 620 Nr. 9, 621fZPO) aa) Voraussetzungen (1) Zulässigkeit (2) Prozesskostenvorschussberechtigung (3) Persönliche Angelegenheit (4) Hinreichende Erfolgsaussicht und Billigkeitsabwägung bb) Umfang des Prozesskostenvorschussanspruches cc) Titulierung des Vorschussanspruches f) Einstweilige Verfügung ( 935, 940 ZPO) aa) Leistungsverfügung und einstweilige Anordnung bb) Vollziehung der einstweiligen Verfügung XIII

9 cc) Einstweilige Unterhaltsverfügung ( 1615o BGB) Einstweiliger Rechtsschutz im Zugewinnausgleich a) Problemstellung b) Materiellrechtliche Sicherungen aa) Vorzeitiger Zugewinnausgleich bb) Sicherheitsleistung gem BGB c) Möglichkeiten des einstweiligen Rechtsschutzes aa) Einstweilige Verfügung bb) Einstweilige Anordnung gem. 53a Abs. 3 FGG II. FGG-Verfahren Vorbemerkung Einstweiliger Rechtsschutz bei Sorgerecht, Umgangsrecht und Kindesherausgabe a) Einstweilige Anordnung bei Anhängigkeit einer Ehesache ( 620 Nr. 1-3 ZPO) aa) Voraussetzungen bb) Einzelheiten zu den Regelungsgegenständen (1) Elterliche Sorge (2) Umgangsrecht b (3) Kindesherausgabe c cc) Abänderungsmöglichkeiten dd) Sofortige Beschwerde ( 620c ZPO) ee) Aussetzung der Vollziehung ff) Vollstreckung gg) Außer-Kraft-Treten der einstweiligen Anordnung b) Einstweilige Anordnung im isolierten FGG-Verfahren ( 621g i.v.m. 621 Abs. 1,. Nr. 1-3 ZPO) aa) Voraussetzungen b bb) Einzelheiten zu den Regelungsgegenständen c (1) Sorgerecht c XIV

10 (2) Umgangsrecht d (3) Kindesherausgabe e cc) Abänderung, Rechtsmittel f c) Vorläufige Anordnung aa) Voraussetzungen und Verfahren a bb) Rechtsmittel d cc) Außer-Kraft-Treten der vorläufigen Anordnung f dd) Gebühren g 3. Einstweiliger Rechtsschutz betr. Hausrat a) Einstweilige Anordnung bei Anhängigkeit einer Ehesache oder Lebenspartnerschaftssache gem. 661 Abs. 1 Nr. 1, 2 ZPO ( 620 Nr. 7 ZPO) aa) Voraussetzungen bb) Regelungsbedürfnis cc) Vollstreckung dd) Rechtsbehelfe ee) Außer-Kraft-Treten der einstweiligen Anordnung b) Einstweilige Anordnung im isolierten Hausratsverfahren ( 621g i.v.m. 621 Nr. 7 ZPO) aa) Voraussetzungen bb) Regelungsbedürfnis a cc) Vollstreckung, Rechtsbehelfe, Außer-Kraft-Treten der einstweiligen Anordnung b c) Konkurrenzen Einstweiliger Rechtsschutz betr. der Ehewohnung a) Einstweilige Anordnung bei Anhängigkeit einer Ehesache oder Lebenspartnerschaftssache gem. 661 Abs. Nr. 1, 2 ZPO ( 620 Nr. 7 ZPO) aa) Voraussetzungen bb) Regelungsbedürfnis cc) Vollstreckung XV

11 dd) Abänderungsmöglichkeiten ee) Sofortige Beschwerde ( 620c ZPO) ff) Außer-Kraft-Treten der einstweiligen Anordnung b) Einstweilige Anordnung im isolierten Wohnungszuweisungsverfahren ( 621g i.v.m. 621 Nr. 7 ZPO) aa) Voraussetzungen bb) Regelungsbedürfnis a cc) Vollstreckung, Abänderungsmöglichkeiten, sofortige Beschwerde, Außer-Kraft-Treten der einstweiligen Anordnung b c) Konkurrenzen Einstweiliger Rechtsschutz bei Maßnahmen nach dem GewSchG a) Die gesetzliche Regelung der 1,2 GewSchG aa) 1 GewSchG bb) 2 GewSchG a cc) Einstweiliger Rechtsschutz in Familiensachen nach GewSchG b) Einstweilige Anordnung zu Maßnahmen nach 1,2 GewSchG im Scheidungsverbundverfahren bzw. Lebenspartnerschaftsverfahren ( 620 Nr. 9 ZPO) aa) Voraussetzungen und Inhalt des einstweiligen Rechtsschutzes gem. 620 Nr. 9 ZPO) (1) Gerichtliche Maßnahmen zum Schutz vor Gewalt und Nachstellungen ( 1 GewSchG) a (2) Wohnungsüberlassungsanspruch ( 2 GewSchG) b bb) Regelungsbedürfnis cc) Vollstreckung dd) Abänderungsmöglichkeiten ee) Sofortige Beschwerde XVI

12 ff) Außer-Kraft-Treten der einstweiligen Anordnung c) Einstweilige Anordnung gem. 64 Abs. 3 FGG aa) Voraussetzungen bb) Regelungsbedürfnis b cc) Vollstreckung c dd) Abänderungsmöglichkeiten d ee) Sofortige Beschwerde e ff) Außer-Kraft-Treten der einstweiligen Anordnung f d) Konkurrenzen III. Kosten und Gebühren, Prozesskostenhilfe Streitwert a) Unterhaltsanordnung b) Prozesskostenvorschussanordnung c) Einstweilige Verfügung d) Einstweilige Anordnung in FGG-Verfahren aa) Ehewohnung und Hausrat bb) Sorgerecht, Umgangsrecht, Kindesherausgabe, Maßnahmen nach 1,2 GewSchG a 2. Gerichtskosten und Anwaltsgebühren a) Gerichtskosten aa) Unterhaltsanordnung bb) Prozesskostenvorschussanordnung a cc) Einstweilige Verfügung b dd) Einstweilige Anordnung in FGG-Sachen c b) Anwaltsgebühren aa) Die Regelung des 41 BRAGO bb) Gebühren in ZPO-Anordnungssachen cc) Gebühren in FGG- Anordnungssachen dd) Gebühren in einstweiligen Verfügungssachen a 3. Prozesskostenhilfe IV. Checkliste XVII

13 V. Muster Muster 1: Zuweisung der Ehewohnung im isolierten FGG-Verfahren gem. 1361b BGB mit Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung gem. 621g ZPO 245 Muster 2: Einstweilige Anordnungsanträge gem. 644, 127a ZPO 247 Muster 3: Sicherung des Anspruchs auf Sicherheitsleistung gem BGB 249 Muster 4: Einstweilige Anordnung gem. 620 Nr. 1 ZPO zur Regelung des Sorgerechts 251 Muster 5: Vorläufige Zuweisung der Ehewohnung gem. 620 Nr. 7 ZPO 252 Muster 6: Einstweilige Unterhaltsanordnung gem. 620 Nr. 6 ZPO Einstweiliger Rechtsschutz im Arbeitsrecht I. Anwendungsbereich II. Einstweiliger Rechtsschutz im Urteilsverfahren Arrest Einstweilige Verfügung a) Arbeitspapiere b) Arbeitsentgelt c) Durchsetzung des Anspruchs auf Beschäftigung d) Weiterbeschäftigungsanspruch nach 102 Abs. 5BetrVG e) Direktionsrecht f) Urlaubsgewährung g) Konkurrenztätigkeit und Wettbewerbsverbot h) Herausgabeansprüche i) Konkurrentenklage j) Anspruch nach dem Teilzeit- und Befristungsgesetz k) Bundeserziehungsgeldgesetz ) Arbeitskampf Schadensersatzpflicht XVIII

14 III. Einstweiliger Rechtsschutz im Beschlussverfahren Allgemeines Arrest Einstweilige Verfügung a) Das Verfahren b) Der Verfügungsanspruch aa) Anspruch des Arbeitgebers bb) Anspruch des Betriebsrates und der im Betrieb vertretenen Gewerkschaft (1 Materielles Recht (2) Allgemeiner Unterlassungsanspruch (3) Verfügungsgrund (4) Ausschluss einstweiliger Verfügungen (5)Antragsformulierung Kosten und Gebühren a) Gerichtskosten b) Kostenerstattung c) Anwaltsgebühren im Eilverfahren d) Streitwerte im Eil verfahren aa) Allgemeines bb) Einzelfälle e) Streitwert im Beschlussverfahren aa) Allgemeines bb) Einzelfälle IV. Muster ' Muster 1: Antrag auf Erlass eines dinglichen Arrestes. 312 Muster 2: Antrag auf Erlass eines persönlichen Arrestes 314 Muster 3: Herausgabe der Arbeitspapiere 316 Muster 4: Zahlung eines Abschlages auf den Gehaltsanspruch 318 Muster 5: Weiterbeschäftigung gem. 102 Abs. 5BetrVG 320 Muster 6: Duldung des Fernbleibens von der Arbeit Muster 7: Unterbindung von Wettbewerb bei nachvertraglichem Wettbewerbsverbot Muster 8: Herausgabe eines Firmenfahrzeuges 326 XIX

15 Muster 9: Untersagung der Besetzung einer ausgeschriebenen Stelle 328 Muster 10: Untersagung einer Betriebsversammlung Muster 11: Teilnahme eines Gewerkschaftsbeauftragten an einer Betriebsversammlung 332 Muster 12: Anordnung der Mehrarbeit durch den Arbeitgeber Einstweiliger Rechtsschutz im Mietrecht I. Einleitung II. Ansprüche des Vermieters gegen den Mieter Räumung Betreten der Wohnung Modernisierung Vermieterpfandrecht Vertragswidriger Gebrauch III. Ansprüche des Mieters gegenüber dem Vermieter Besitzeinräumung Besitzschutzansprüche Mietzahlung durch Einzugsermächtigung Modernisierung Versorgung mit Wasser und Gas Ausübung des Vorkaufsrechts Untervermietung IV. Ansprüche der Mieter/Bewohner untereinander V. Ansprüche der Mieter gegenüber Dritten VI. Besonderheiten im gewerblichen Mietrecht VII. Verfahrensfragen VIII. Checkliste IX. Muster Muster 1: Unterlassung von Modernisierungsarbeiten Muster 2: Betreten der Wohnung, um dringend erforderliche Reparaturarbeiten durchzuführen 354 Muster 3: Freigabe von Waren eines Vermieters gegen Sicherungsgläubiger aus Vermieterpfandrecht. 356 Muster 4: Stromversorgung/Stromsperrung wegen Altschulden 359 XX

16 Muster 5: Abwehr Hausverbot gegen einen Besucher des Mieters Einstweiliger Rechtsschutz im Wohnungseigentumsrecht I. Vorläufige Vollstreckbarkeit von Hauptsacheentscheidungen II. Notverwalterbestellung III. Verwaltungsregelung IV. Arrest V. Checkliste Einstweiliger Rechtsschutz im Grundbuchrecht I. Vormerkung II. Widerspruch III. Erwerbs- und Veräußerungsverbot IV. Formelle Besonderheiten V. Checkliste VI. Muster Muster 1: Eintragung einer Auflassungsvormerkung Muster 2: Eintragung eines Widerspruchs 374 Muster 3: Eintragung eines Verfügungsverbotes aus gepfändetem Recht mit Streitverkündung Muster 4: Eintragung eines dinglichen Erwerbsverbots Einstweiliger Rechtsschutz im Baurecht I. Allgemeines II. Sicherungshypothek i.s.d. 648 BGB III. Checkliste IV. Muster: Eintragung einer Vormerkung für Bauhandwerkersicherungshypothek Einstweiliger Rechtsschutz im Gesellschaftsrecht I. Abberufung des Geschäftsführers bzw. Entziehung der Geschäftsführungsbefugnis und Vertretungsmacht Personengesellschaft GmbH Aktiengesellschaft II. Ausschluss eines Gesellschafters XXI

17 III. Verhinderung der Umsetzung eines Gesellschafterbeschlusses/Löschungen im Handelsregister IV. Abstimmungsverhalten und Sonstiges V. Beschlussverfahren gem. 16 Abs. 3 UmwG VI. Formelle und weitere materielle Besonderheiten bei einstweiligen Verfügungsverfahren im Gesellschaftsrecht VII. Checkliste VIII. Muster: Entziehung der Geschäftsführungsbefugnis und Vertretungsmacht Einstweiliger Rechtsschutz im Wettbewerb nebst Ausblick auf die gewerblichen Schutzrechte I. Dringlichkeit II. Abmahnung III. Unterlassungserklärung IV. Kosten und Kostenerstattung der Abmahnung V. Verjährung VI. Schutzschrift VII. Abschlusserklärung VIII. Bereits abgegebene Unterlassungserklärung IX. Checkliste X. Muster: Unterlassung wettbewerbswidriger Werbung/Abschlussschreiben und -erklärung Presserechtliche Gegendarstellung I. Rechtliche Grundlage II. Besonderheiten bei der Durchsetzung des Anspruchs auf Gegendarstellung III. Checkliste IV. Muster: Gegendarstellung Widerruf Einstweiliger Rechtsschutz im Insolvenzrecht Teil 6: Rechtsprechungslexikon Einstweilige Verfügung Arrest Streitwert 550 Stichwortverzeichnis 559 XXII