Die Billigkeitshaftung

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1 Till Flachsbarth Die Billigkeitshaftung PETER LANG Internationaler Verlag der Wissenschaften

2 Inhaltsübersicht INHALTSVERZEICHNIS ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS XI XXI EINLEITUNG 1 1. KAPITEL - GRUNDLAGEN DES 829 BGB 5 A. Entstehungsgeschichte 5 I. Römisches Recht 5 II. Deutsches Recht 9 III. Frühe Kodifikationen und Entwürfe 10 IV. Entstehung des 829 BGB 19 V. Reform und Reformvorschläge 27 VI. Bewertung der Entstehungsgeschichte und der Reformversuche 35 B. Haftungsgrund und dogmatische Einordnung 39 I. Skizze der Voraussetzungen des 829 BGB 40 II. Haftungsgrund bei 829 BGB 40 III. Dogmatische Einordnung KAPITEL BGB IN PRAKTISCHER ANWENDUNG 67 A. Voraussetzungen und Rechtsfolgen des 829 BGB in unmittelbarer Anwendung 67 I. Anwendungsbereich 68 IL Verwirklichung eines deliktischen Tatbestands 93 III. Fehlende Verantwortlichkeit 112 IV. Subsidiarität 117 V. Billigkeitserwägungen 119 VI. Das Schon vermögen des Schädigers 227 VII. Rechtsfolge 229 VIII. Verjährung 238

3 X Inhaltsübersicht B. Spiegelbildliche Anwendung des 829 BGB 246 I. Entwicklung in der Rechtsprechung 247 II. Entwicklung in der Literatur 250 III. Anwendungsbereich 263 IV. Voraussetzungen der Anwendbarkeit im Einzelnen 267 V. Rechtsfolge der spiegelbildlichen Anwendung von 829 BGB 287 VI. Zusammenfassung KAPITEL - PROZESSUALE PROBLEME BEI DER ANWEN DUNG VON 829 BGB 291 A. Klagebezogene Probleme 292 I. Feststellungsantrag 292 II. Abänderungsklage 308 B. Streitgegenstandsbezogene Probleme 308 I. Allgemeines 309 II. Streitgegenstand bei 829 BGB 309 III. Prozessuale Folgen 312 IV. Hinweispflicht nach 139 ZPO 312 C. Beweislast 315 I. Beweislast bei der unmittelbaren Anwendung von 829 BGB 316 II. Beweislast bei der spiegelbildlichen Anwendung von 829 BGB 317 ZUSAMMENFASSUNG UND WERTUNG 319 I. Zusammenfassung der Billigkeitshaftung 319 IL Wertende Betrachtung der Billigkeitshaftung 326 LITERATURVERZEICHNIS 331

4 Inhaltsverzeichnis ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS XXI EINLEITUNG 1 1. KAPITEL - GRUNDLAGEN DES 829 BGB 5 ENTSTEHUNGSGESCHICHTE, HAFTUNGSGRUND UND DOGMATISCHE EINORDNUNG A. Entstehungsgeschichte 5 I. Römisches Recht 5 1. Die XII Tafeln 5 2. Die lex Aquilia 7 II. Deutsches Recht 9 1. Mittelalter 9 2. Das Gemeine Recht 10 III. Frühe Kodifikationen und Entwürfe Der Codex Maximilianeus Bavaricus civilis Das Allgemeine Preußische Landrecht Das Allgemeine Bürgerliche Gesetzbuch Österreichs _ Das Schweizerische Obligationenrecht Entwurf eines Gesetzbuchs für das Königreich Bayern Das Bürgerliches Gesetzbuch für das Königreich Sachsen Dresdener Entwurf eines allgemeinen deutschen Gesetzes über Schuldverhältnisse 18 IV. Entstehung des 829 BGB 19 V. Reform und Reformvorschläge 27 VI. Bewertung der Entstehungsgeschichte und der Reformversuche 35 B. Haftungsgrund und dogmatische Einordnung 39 I. Skizze der Voraussetzungen des 829 BGB 40 II. Haftungsgrund bei 829 BGB Verschulden als Haftungsgrund Individualität der Person als Haftungsgrund 41

5 XII Inhaltsverzeichnis 3. Gefährdung der Mitmenschen auf Grund des Zustandes der Person als Haftungsgrund Verursachung als Haftungsgrund Objektive Schadensverteilung aus Gründen der ökonomischen Tragfähigkeit als Haftungsgrund Konkrete Billigkeit als Haftungsgrund Eigene Ansicht 51 a. Allgemeiner Grund der Haftung Unzurechnungsfähiger 52 b. Konkreter Haftungsgrund des 829 BGB 59 aa. Untersuchung des Ausgleichsgedankens im Hinblick auf die Voraussetzungen des 829 BGB 59 bb. Zusammenfassung 62 III. Dogmatische Einordnung Dogmatische Einordnung als Verschuldenshaftung Dogmatische Einordnung als Verursacherhaftung Dogmatische Einordnung als Gefährdungshaftung Dogmatische Einordnung als eigenständiges Institut Eigene Ansicht KAPITEL BGB IN PRAKTISCHER ANWENDUNG 67 UNMITTELBARE UND SPIEGELBILDLICHE ANWENDUNG VON 829 BGB A. Voraussetzungen und Rechtsfolgen des 829 BGB in unmittelbarer Anwendung 67 I. Anwendungsbereich Sachliche Anwendung über die 823 bis 826 BGB hinaus 68 a. Anwendung auf andere Deliktstatbestände des BGB 68 b. Anwendung auf andere Deliktstatbestände außerhalb des BGB 71 c. Anwendung auf vertragliche Ansprüche 71 d. Exkurs: Konkurrenz zu vertraglichen Schadensersatzansprüchen 73 e. Exkurs: Konkurrenz zu Ansprüchen aus Gefährdungshaftung 74

6 Inhaltsverzeichnis XIII 2. Ausdehnung des persönlichen Anwendungsbereichs: analoge Anwendbarkeit des 829 BGB bei Einsichtsfâhigkeit aber fehlendem Verschulden eines Jugendlichen 75 a. Voraussetzung von 828 Abs. 3 BGB 76 b. Verschulden 78 c. Unerträgliche Haftungslücke 79 d. Schließung der Haftungslücke 82 aa. Erweiterte Auslegung des 828 Abs. 3 BGB 82 bb. Analoge Anwendung von 829 BGB 84 e. Ergebnis Analoge Anwendbarkeit des 829 BGB bei zurechnungsfähigen, aber schuldlos handelnden Senioren Analoge Anwendung von 829 BGB bei anderen Gruppen mit abgesenktem objektiv-typisierten Sorgfaltsmaßstab Analoge Anwendung von 829 BGB in Fällen des entschuldigenden Irrtums Analoge Anwendung von 829 BGB bei Ansprüchen eines Nothelfers Analoge Anwendbarkeit von 829 BGB in Fällen individueller Unzumutbarkeit 91 II. Verwirklichung eines deliktischen Tatbestands Objektive Verwirklichung eines deliktischen Tatbestands Subjektive Verwirklichung eines deliktischen Tatbestands 94 a. Ansicht v. Gierkes 94 b. Lehre von der natürlichen Schuld 95 c. Auffassung der Rechtsprechung 96 d. Stellungnahme 96 aa. Fahrlässigkeitsdelikte 100 bb. Vorsatzdelikte Problem der fehlenden Handlungsfähigkeit 103 a. Keine Haftung 104 b. Haftung mit Einschränkungen 105 c. Volle Haftung 105 d. Stellungnahme Tod des Schädigers Zusammenfassung der Voraussetzungen 111

7 XIV Inhaltsverzeichnis a. Bei handlungsfähigen Unzurechnungsfähigen 111 aa. Bei Fahrlässigkeitsdelikten 111 bb. Bei Vorsatzdelikten 111 b. Bei handlungsunfähigen Unzurechnungsfähigen 112 III. Fehlende Verantwortlichkeit Zurechnung 112 a. Handlungsunfähige 113 b. Personen mit krankhafter Störung der Geistestätigkeit 114 c. Kinder und Jugendliche Haftungsrechtliche Folgen der Unzurechnungsfähigkeit 116 IV. Subsidiarität Allgemeines Aufsichtspflichtiger Dritter Scheitern des Anspruchs gegen den Aufsichtspflichtigen 118 V. Billigkeitserwägungen Allgemeines Wirtschaftliche Verhältnisse 122 a. Grundsätzliches 122 aa. Vergleich der finanziellen Lage 124 bb. Maßgeblicher Zeitpunkt 124 cc. Relevante Vermögensmassen 125 b. Versicherungsschutz auf Seiten des Schädigers 126 aa. Haftpflichtversicherungen 129 a) Arten der Haftpflichtversicherungen 129 aa) Freiwillige Haftpflichtversicherung 129 bb) Pflichthaftpflichtversicherung 130 cc) Kfz-Haftpflichtversicherung 131 b) Funktionen der Haftpflichtversicherungen 132 aa) Freiwillige Haftpflichtversicherung 132 bb) Pflichthaftpflichtversicherung 134 cc) Kfz-Pflichthaftpflichtversicherung 136 bb. Entwicklung in der Rechtsprechung 137 a) Berücksichtigung von Haftpflichtversicherungen im Rahmen der Entscheidung über Schmerzensgeld 137

8 Inhaltsverzeichnis XV b) Berücksichtigung von Haftpflichtversicherungen durch die Rechtsprechung im Rahmen von 829 BGB 139 c) Zusammenfassung der Auffassung der Rechtsprechung 142 cc. Stellungnahmen in der Literatur 143 a) Befürworter der Berücksichtigung von Haftpflichtversicherungsschutz 143 aa) Haftpflichtversicherung als Vermögen 144 bb) Berücksichtigung von Haftpflichtversicherungen aus Gründen des Opferschutzes. 145 cc) Berücksichtigung von Haftpflichtversicherungen als allgemeiner Umstand im Rahmen des 829 BGB 146 b) Gegner der Berücksichtigung von Haftpflichtversicherungsschutz 147 aa) Das Trennungsprinzip als Grund einer Nichtberücksichtigung 148 bb) Versicherungsvertragsinhalt als Grund der Nichtberücksichtigung 149 dd. Rechtslage in der Schweiz und in Österreich 149 a) Österreich 150 aa) Auffassung der österreichischen Rechtsprechung 152 bb) Ansichten in der österreichischen Literatur 152 b) Schweiz 154 aa) Auffassung der schweizerischen Rechtsprechung 156 bb) Auffassungen in der schweizerischen Literatur. 157 ee. Stellungnahme 158 a) Analyse der Norm im Hinblick auf die Frage der Berücksichtigung von Haftpflichtversicherungsschutz 159 aa) Wortlaut 159 bb) Dogmatische Einordnung 160 cc) Normzweck 161

9 XVI Inhaltsverzeichnis b) Wesen und der Funktion der Haftpflichtversicherung 165 aa) Unterscheidung zwischen freiwilliger und obligatorischer Haftpflichtversicherung 165 bb) Trennungsprinzip 165 cc) Pflichthaftpflichtversicherungen 167 aaa. Pflichthaftpflichtversicherungen als Vermögen 168 bbb. Berücksichtigung aus Opferschutzgesichtspunkten 171 ecc. Genügt eine Pflichthaftpflichtversicherung allein zur Anspruchsbegründung? 175 ddd. In welcher Höhe kann eine Pflichthaftpflichtversicherung berücksichtigt werden? 176 dd) Freiwillige Haftpflichtversicherungen 178 aaa. Grundsätzliches 178 bbb. Berücksichtigung auf Grund des VVG 179 ecc. Berücksichtigung auf Grund des Versicherungsvertrages 180 ddd. Berücksichtigung auf Grund moralisch motivierter Gesichtspunkte 181 eee. Prozessuale Einwände 184 fff. Lex lata-lex ferenda? 185 ee) Unterlassener Versicherungsschutz 186 ff. Zusammenfassung der eigenen Ansicht 187 c. Versicherungsschutz auf Seiten des Geschädigten _ 188 aa. Ansicht der Rechtsprechung 189 bb. Stellungnahmen in der Literatur 190 cc. Rechtslage in der Schweiz und in Österreich 191 a) Schweiz 191 b) Österreich 192 dd. Unterlassener Versicherungsschutz 193 ff. Eigene Ansicht 194 d. Berücksichtigung der Vermögensverhältnisse unterhaltspflichtiger Personen 196

10 Inhaltsverzeichnis XVII aa. Berücksichtigung von Vermögensverhältnissen unterhaltspflichtiger Personen auf Seiten des Schädigers 196 bb. Berücksichtigung von Vermögensverhältnissen unterhaltspflichtiger Personen auf Seiten des Geschädigten 199 e. Berücksichtigung von Leistungen des Arbeitgebers 201 aa. Beachtlichkeit von Ansprüchen auf Lohnfortzahlung 201 bb. Beachtlichkeit von arbeitsrechtlichen Freistellungsansprüchen Berücksichtigung von tat- und beteiligtenbezogenen Umständen 205 a. Tatbezogene Umstände 205 aa. Schadensstiftende Umstände 206 a) Risikozuweisung 206 aa) Straßenverkehr 206 bb) Andere Fälle der Risikozuweisung durch Gesetz 208 cc) Kinderspiel 209 dd) Sonstiges 210 b) Verursachungsbeitrag 210 bb. Schadensfolge 211 a) Bagatellgrenze 212 b) Schwere der Schädigung 212 c) Dauerschäden 213 b. Beteiligtenbezogene Umstände 214 aa. Grad der individuellen Unzurechnungsfähigkeit 214 bb. Natürliches Verschulden" 216 c. Entscheidungserheblicher Zeitpunkt Mitverschulden des Geschädigten Zusammenfassung und Verhältnis der in die Billigkeitsabwägung einzustellenden Elemente untereinander 222 a. Zusammenfassung der relevanten Umstände 222 b. Wann wird ein Umstand zum Billigkeitsmoment? _ 223 c. Hierarchie der Billigkeitsmomente? 224 d. Verrechung" von Billigkeitsmomenten 226 VI. Das Schonvermögen des Schädigers Allgemeines 227

11 XVIII Inhaltsverzeichnis 2. Einzelheiten 228 VII. Rechtsfolge Allgemeines - Reduktionsklausel Materieller Schadensersatz 231 a. Art und Höhe 231 b. Entscheidungserheblicher Zeitpunkt 232 c. Berücksichtigung zukünftiger Entwicklungen Schmerzensgeld 233 a. Allgemeines zur Funktion des Schmerzensgeldes 233 b. Funktion des Schmerzensgeldes bei 829 BGB 234 c. Einzelheiten Verhältnis zwischen Schadensersatzansprüchen aus Gefährdungshaftung und Schmerzensgeldansprüchen aus 829 BGB 237 VIII. Verjährung Beginn der regelmäßigen Verjährung, 199 Abs. 1 BGB 238 a. Entstehung des Anspruchs, 199 Abs. 1 Nr. 1 BGB 238 aa. Verwirklichung eines Deliktstatbestands durch einen Unzurechnungsfähigen 239 bb. Subsidiarität 239 cc. Billigkeit 240 dd. Zwischenergebnis - Entstehung des Anspruchs. 241 b. Kenntnis, bzw. grob fahrlässige Unkenntnis, 199 Abs. 1 Nr. 2 BGB 242 aa. Kenntnis 242 bb. Grob fahrlässige Unkenntnis 242 c. Ergebnis Verjährungsbeginn Verjährungshöchstfristen 244 B. Spiegelbildliche Anwendung des 829 BGB 246 I. Entwicklung in der Rechtsprechung 247 II. Entwicklung in der Literatur Gegner der Anwendbarkeit von 829 BGB bei 254 BGB 250 a. Verzicht auf Zurechnungsfähigkeit bei 254 BGB _ 250 b. Gegner der Anwendbarkeit des 829 BGB bei 254 BGB 252

12 Inhaltsverzeichnis XIX 2. Befürworter der Anwendbarkeit von 829 BGB bei 254 BGB Ansichten in Österreich und der Schweiz Stellungnahme 258 a. Planwidrige Regelungslücke 259 b. Vergleichbarkeit der Interessenslage 261 III. Anwendungsbereich Deliktsrecht Straßenverkehrsrecht Bei Einsichtsfähigkeit aber fehlendem Verschulden eines Jugendlichen Vertragsrecht 265 IV. Voraussetzungen der Anwendbarkeit im Einzelnen Verwirklichung eines Deliktstatbestands durch einen Unzurechnungsfähigen Subsidiarität 269 a. Verzicht auf die Subsidiaritätsklausel 269 b. Ausgestaltung der Subsidiaritätsklausel 270 aa. Anwendung der Subsidiaritätsklausel mit Bezug auf das Außenverhältnis (Schädiger gegen Aufsichtspflichtigen) 271 bb. Anwendung der Subsidiaritätsklausel mit Bezug auf das Innenverhältnis (Unzurechnungsfähiger gegen Aufsichtspflichtigen) 273 c. Zwischenergebnis Billigkeitsabwägung 275 a. Allgemeines 275 b. Versicherungen 277 aa. Versicherungsschutz auf Seiten des Schädigers _ 277 bb. Versicherungsschutz auf Seiten des Geschädigten 279 cc. Beiderseitiger Versicherungsschutz Schonvermögen Besonders praxisrelevante Felder der spiegelbildlichen Anwendung von 829 BGB 285 a. Straßenverkehrsunfälle mit Kindern 285 b. Unfälle mit Tieren 286 V. Rechtsfolge der spiegelbildlichen Anwendung von 829 BGB 287 VI. Zusammenfassung 289

13 XX Inhaltsverzeichnis 3. KAPITEL - PROZESSUALE PROBLEME BEI DER ANWEN DUNG VON 829 BGB 291 KLAGE- UND STREITGEGENSTANDSBEZOGENE PROBLEME UND BEWEISLAST A. Klagebezogene Probleme 292 I. Feststellungsantrag Allgemeines Feststellungsfähiges Rechtsverhältnis 293 a. Unzurechnungsfähiger als Beklagter 293 b. Unzurechnungsfähiger als Kläger - spiegelbildliche Anwendung von 829 BGB Feststellungsinteresse 299 a. Verhinderung der Verjährung 299 b. Frühest mögliche Beweissicherung 301 c. Verhinderung von Prozesskosten 302 d. Einschränkung des Feststellungsinteresses Umfang und Folge des Feststellungsantrags Zusammenfassung 307 II. Abänderungsklage 308 B. Streitgegenstandsbezogene Probleme 308 I. Allgemeines 309 II. Streitgegenstand bei 829 BGB 309 III. Prozessuale Folgen 312 IV. Hinweispflicht nach 139 ZPO 312 C. Beweislast 315 I. Beweislast bei der unmittelbaren Anwendung von 829 BGB 316 II. Beweislast bei der spiegelbildlichen Anwendung von 829 BGB 317 ZUSAMMENFASSUNG UND WERTUNG 319 I. Zusammenfassung der Billigkeitshaftung 319 IL Wertende Betrachtung der Billigkeitshaftung 326 LITERATURVERZEICHNIS 331